Из этой статьи вы узнаете:
- При каких условиях возможна смена поставщика по 44-ФЗ
- Как оформляется смена поставщика по 44-ФЗ
- Возможна ли переуступка оплаты при смене поставщика
- Возможна ли смена заказчика по 44-ФЗ
Смена поставщика по 44-ФЗ попадает под определение существенных деталей контракта, а их изменение по общим правилам запрещено. Относится ли это к описываемой ситуации? И да и нет. Смена поставщика имеет ряд жестких ограничений, поэтому провести данную процедуру по собственному желанию невозможно.
Причины такого ограничения лежат на поверхности: если разрешить легкую смену поставщика, то заказчики бы имели возможность «пропихнуть своего», и законно выигравшие фирмы оказались бы не у дел. В нашей статье мы рассмотрим допустимые причины смены поставщика, а также поговорим о финансовых особенностях этого процесса.
При каких условиях возможна смена поставщика по 44-ФЗ
В большинстве случаев контракт, заключенный на основании закона о государственных закупках 44-ФЗ, не подлежит изменению. В ст. 95 44-ФЗ перечислены условия, при каких обстоятельствах можно откорректировать положения договора. А также описаны те его пункты, которые должны оставаться неизменными на протяжении всего срока действия контракта.
Когда договор подписан, то в ходе его исполнения невозможно изменить подрядчика. Это положение прописано в ч. 5 ст. 95 44-ФЗ. Таким образом закон лишает заказчика возможности манипуляций и злоупотреблений.
Министерство финансов РФ в письме № 02-02-08/12916 от 2015 года высказало свою позицию относительно невозможности смены поставщика по 44-ФЗ по следующим причинам:
- Данные о поставщике вносятся в соответствующий реестр, заказчик обязан санкционировать любой перевод средств на счета исполнителя. А смена реквизитов поставщика бюджетным законодательством не предусмотрена.
- При осуществлении государственной закупки поиск исполнителя проходит по определенной процедуре, к нему предъявляются жесткие требования и имеет значение, какой именно субъект выигрывает конкурс. Также законом установлен ряд ограничений на статус подрядчика. В частности, некоторые закупки проводятся исключительно среди представителей малого бизнеса, социально ориентированных НКО. Либо заказчик обязан предоставлять преференции отдельным категориям предприятий, например организациям инвалидов и т. д.
Читайте также: «Одностороннее расторжение контракта по 44-ФЗ заказчиком: основания и алгоритм действий»
Смена поставщика по 44-ФЗ может произойти при единственном условии, когда подрядчик проходит процедуру реорганизации. Новая компания может быть образована в результате преобразования, присоединения и слияния. Тогда фирма-правопреемник становится исполнителем контракта.
Реорганизация подрядчика по вышеуказанным трем схемам – единственное легитимное обстоятельство, когда возможна смена поставщика по 44-ФЗ. Причем с точки зрения закона разделение компании-исполнителя не может быть поводом сменить контрагента.
При реорганизации юридического лица путем слияния к новой компании переходят все обязанности и права вошедших в нее субъектов (ч. 1 ст. 58 Гражданского кодекса РФ). Если происходит присоединение одного предприятия к другому, то второе берет на себя все обязательства первого (ч. 2 ст. 58 Гражданского кодекса РФ).
В соответствии с ч. 5 ст. 58 Гражданского кодекса РФ при изменении организационно-правовой формы экономического субъекта его права и обязанности остаются прежними, изменения касаются только полномочий и функций учредителей и участников.
Можно ли осуществить смену поставщика по 44-ФЗ, если договор уже подписан, а исполнитель проходит реорганизацию в форме разделения? Указания на этот счет даны в письме Минэкономразвития № Д28и-2825 от 2014 года. В документе сказано, что в такой ситуации контракт потребуется расторгнуть, так как законом о госзакупках не предусмотрено разделение компании-поставщика в качестве возможного основания для продолжения исполнения контракта. Ни одна из вновь образовавшихся фильм не может быть признана правопреемником реорганизованного предприятия.
В том же письме Минэкономразвития № Д28и-2852 от 2014 года даны разъяснения, как должен действовать заказчик при необходимости смены поставщика, когда ст. 95 44-ФЗ не предусматривает подходящие к случаю основания. Единственный выход для заказчика – расторжение договора по соглашению сторон и проведение новой процедуры выбора поставщика.
Следовательно, без соответствующих оснований и по собственному желанию заказчик не может сменить исполнителя по государственному контракту.
Как оформляется смена поставщика по 44-ФЗ
Глава 24 Гражданского кодекса РФ содержит нормы, на основании которых осуществляется смена лиц при исполнении поставщиком обязательств по контракту. В п. 1 ст. 382 Гражданского кодекса РФ подрядчик имеет возможность передать третьему лицу свои права, возложенные на него по договору, руководствуясь положениями закона или по сделке.
Когда происходит смена поставщика по 44-ФЗ, новый исполнитель принимает на себя все права и обязанности прежнего, при этом будут действовать те же условия договора, которые были актуальны для первоначального исполнителя в момент передачи прав. Любые дополнительные условия должны быть прописаны в контракте.
При смене поставщика в результате его реорганизации одного из трех предусмотренных 44-ФЗ типов (преобразования, слияния или присоединения) стороны должны оформить дополнительное соглашение. При этом исполнитель, которому предстоит реорганизация, обязан заранее в письменном виде предупредить заказчика о таком факте.
Дополнительное соглашение составляется в письменном виде и содержат следующие положения:
- Дата подписания документа.
- Место его оформления.
- Реквизиты государственного контракта, к которому прилагается соглашение.
- Причины, по которым подписывается данный документ: реорганизация компании-исполнителя, кто является правопреемником и новым поставщиком по контракту.
- Положение, утверждающее переход прав и обязанностей от прежнего исполнителя к новому.
- Положение, утверждающее, что все прочие пункты государственного контракта изменению не подлежат, то есть новый поставщик будет работать на тех же условиях (заказчик не имеет права их менять).
- Подписи руководства и печати.
После подписания дополнительного соглашения сторонами новый поставщик приступает к непосредственной в работе по исполнению государственного заказа.
Так как закон требует, чтобы данные подрядчика в государственном заказе были внесены в реестр (ЕИС), то заказчику необходимо откорректировать эту информацию. Помимо этого, сам факт смены поставщика по 44-ФЗ также должен быть отражен в реестре в соответствии с приказом Минфина № 136н от 2014 года.
На заказчика возложена обязанность в трехдневный срок отправить в Казначейство оформленное и подписанное дополнительное соглашение по факту изменения поставщика. Документ проверяется и заносится в реестр контрактов.
Как сменить поставщика по 44-ФЗ, если прежний исполнитель оказался не в состоянии выполнять поставки или оказывать услуги? Такая ситуация может возникнуть, например, когда фирма-подрядчик ликвидируется, лишается лицензии на ту деятельность, которая велась в рамках госзаказа. Заказчик не имеет права на таких основаниях привлекать другого исполнителя по тому же контракту. В подобной ситуации единственный возможный путь – расторжение действующего договора, которое реализуется путем составления дополнительного соглашения в соответствии с ч. 8 ст. 95 44-ФЗ.
В документе потребуется указать, по какой причине стороны расторгают контракт. Например, прописать, что подрядчик не в состоянии выполнять принятые на себя обязательства в соответствии со ст. 416 Гражданского кодекса РФ. Если случилось так, что поставщик не имеет возможности подписать дополнительное соглашение, то у заказчика есть право разорвать контракт в одностороннем порядке.
Возможна ли переуступка оплаты при смене поставщика
Когда поставщик по государственному контракту в полной мере выполнил взятые на себя обязательства, закон предоставляет ему возможность делегировать третьему лицу право требования оплаты по госконтракту. Такую точку зрения высказал Верховный суд в Определении № 307-ЭС16-19959 от 2017 года. Это связано с тем, что важность личности исполнителя уже стала неактуальной, поскольку все обязательства по контракту исполнены, соответственно, ничто не мешает производить оплату в пользу третьего лица.
Причем подрядчик может еще до начала работ в рамках госзаказа и до подписания контракта уступить право требования оплаты третьему лицу (ст. 388.1 Гражданского кодекса РФ, абз. 13 п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120). На позицию покупателя это никак не влияет, ему лишь придется по факту исполнения перечислять деньги на счет сторонней компании.
Также за подрядчиком остается право направить причитающиеся ему по договору средства на счета нескольких субъектов, то есть при оплате за выполненную поставку у заказчика будет несколько получателей (ст. 384 Гражданского кодекса РФ).
Чтобы соблюсти все нюансы процедуры переуступки, заказчику следует придерживаться 5 правил:
- От заказчика не требуется согласие на переуступку. Если исполнитель контракта предоставил уведомление о цессии, то заказчик без дополнительных подтверждений должен отправить платеж по указанным реквизитам.
- Договор цессии заключается между поставщиком по госконтракту и его контрагентом – третьим лицом. Заказчику этот документ не предоставляется, и требовать его не следует (ст. 385 Гражданского кодекса РФ).
- Договор цессии никак не влияет на условия государственного контракта, права и обязанности сторон остаются прежними, исполнитель также не меняется, он в прежней степени несет ответственность по гарантийным обязательствам и по фактам нарушения положений контракта (п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120). Поэтому нет необходимости в заключении дополнительного соглашения между сторонами госконтракта после подписания подрядчиком договора цессии.
- Переуступка подрядчиком своих прав требования оплаты для заказчика меняет только одно – реквизиты в платежном поручении при оплате за выполненную работу. Если же качество товара (услуги) заказчика не устраивает, то принимать и оплачивать он его не обязан (ст. 386 Гражданского кодекса РФ).
- Если требование на оплату к заказчику поступает от нового получателя, то необходимо запросить подтверждение цессии от фактического исполнителя по госзаказу. Переводить деньги на счет третьего лица можно только после того, как исполнитель предоставил доказательства переуступки прав (абз. 2 п. 1 ст. 385 Гражданского кодекса РФ).
Возможна ли смена заказчика по 44-ФЗ
Хотя законом и установлена процедура выбора исполнителя в государственном заказе, основные обстоятельства относительно действия договора не отличаются от общепринятых. Так, условия подписанного по результатам тендера контракта четко определяют как его стороны, так и обязательства.
Относительно договоров, заключенных в рамках гражданского законодательства, предусмотрена возможность смены поставщика или заказчика. Но при этом взятые на себя сторонами обязательства должны быть исполнены. Это положение также относятся к контрактам, заказчиком в которых выступает государственное или муниципальное учреждение.
В положениях Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ в том числе описан механизм, в соответствии с которым может быть заменен заказчик в государственной закупке.
Основанием для смены заказчика являются следующие ситуации:
- Реорганизация. Бюджетное учреждение, выступающее в роли государственного заказчика, – это юридическое лицо, зарегистрированное в ЕРЮЛ. Такого рода организации также могут быть реорганизованы различными способами, то есть для них доступно изменение организационной формы, слияние или разделение. В таких обстоятельствах прежнее юридическое лицо упраздняется, а в заключенных им госконтрактах потребуется сменить заказчика.
- Ликвидация. Государственный орган может быть и ликвидирован. Обычно вместо него создается новая госструктура со своим названием, регистрационным номером и прочими реквизитами. В госконтрактах прежнего учреждения также меняется заказчик.
- Переход прав на имущество. Эта ситуация по большей части характерна для контрактов, по которым выполняются услуги и работы, например клининговые. Если заказчик передает права собственности или управления на объекты, то и в контрактах на обслуживание потребуется поменять заказчика на нового собственника.
В этом случае к основному контракту также необходимо подписать дополнительное соглашение. Сторонами такого соглашения могут быть три организации – два заказчика и исполнитель, либо только заказчики.
При этом нет необходимости получать от подрядчика согласие на смену заказчика. Но если дополнительное соглашение подписано старым и новым заказчиком, то последний обязан поставить подрядчика в известность о смене второй стороны контракта.
Если новый заказчик не проинформировал исполнителя о переходе к нему полномочий и обязательств по контракту, то он несет в соответствии с законом ответственность за возможные негативные последствия.
Замена заказчика в государственной закупке производится по объективным обстоятельствам и никак не связана с пожеланиями исполнителя, и тем более он не вправе принуждать государственные органы к такому шагу.
