Независимые гарантии не первый год применяются в закупках по 44-ФЗ. Их эффективность как инструмента обеспечения обязательств могла бы быть значительно выше, если бы не огромное количество спорных условий гарантий. Спорные ситуации возникали и возникают почти по всем компонентам гарантии: от реквизитов сторон до сроков действия. Радикально решить эти проблемы можно было лишь установлением типовой формы гарантии – одной для всех.
Непосредственно в 44-ФЗ упоминания о типовой форме гарантии появились ещё 01.07.2022: ч. 8.2 ст. 45 была дополнена указанием на право Правительства РФ установить типовую форму.
Такая типовая форма должна начать применяться уже с 01 октября 2022 года. Постановлением Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005 с этого момента утверждены:
- типовая форма независимой гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения заявки на участие в закупке товара, работы, услуги для обеспечения государственных и муниципальных нужд;
- типовая форма независимой гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения исполнения контракта.
Такие изменения были внесены постановлением Правительства РФ от 09.08.2022 № 1397.
Почему-то забыта гарантия, которую можно представить в качестве обеспечения гарантийных обязательств. Для неё типовой формы пока нет.
Обратите внимание, что продолжают применяться иные положения 44-ФЗ и постановления № 1005, хотя многие из них с 01 октября должны потерять практический смысл. Зачем определять в Законе, что должно быть написано в гарантии, если в типовой форме всё это и так содержится?
Типовая форма для обеспечения заявки
Не будем приводить полностью всю форму – её легко найти в постановлении № 1005. Прокомментируем некоторые особенности формы.
Вопросы может вызывать графа «Срок вступления независимой гарантии в силу».
Согласно сноски эта информация должна быть указана так: «Указывается срок, определяемый календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Такой срок может определяться также указанием на событие. Указываемый срок действия независимой гарантии должен составлять не менее месяца со дня окончания срока подачи заявок».
Как видно, скопированы нормы ГК РФ о сроках. При этом специфика норм именно 44-ФЗ учтена слабо. На какое событие можно указать в этой графе? Возможно, кого-то такие условия введут в заблуждение. Что, если указать, что гарантия начнёт действовать через пару недель после момента подачи заявки?
Пункты 1-6 дублируют требования 44-ФЗ и постановления № 1005.
Пункт 7 дублирует требования к составу документов, представляемых заказчиком гаранту. Такой перечень тоже пока действует, хотя и от него можно было бы избавиться, указав всё в типовой форме.
Пункт 14 формы звучит как:
«14. Споры, возникающие в связи с исполнением обязательств по настоящей независимой гарантии, подлежат рассмотрению в арбитражном суде ___________».
Это реализация нового требования, введённого постановлением № 1397. В былые годы имелась противоречивая практика относительно указания гарантами договорной подсудности в гарантии. Вроде, и заказчика обидеть нельзя неудобной ему подсудностью, но и указать пожелания гаранта тоже не запрещено. Как видно, оговорка теперь прямо прописана в типовой форме. Однако заказчику от этого не легче: согласно сноске № 8 указываться будет «наименование арбитражного суда». Гаранты наверняка будут указывать удобные им суды.
Также форма предполагает указание в гарантии дополнительных условий:
- они могут быть указаны при наличии, то есть, по факту любые;
- они не должны противоречить положениям извещения об осуществлении закупки, приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке (в случае ...предусмотрена документация о закупке), проекта контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (при наличии).
Типовая форма для обеспечения исполнения контракта
Форма содержит поле «Срок вступления независимой гарантии в силу». По смыслу норм ст. 51, 96 44-ФЗ гарантия должна начинать действовать с момента заключения контракта. Для чего вводить отдельное поле и, опять-таки, рисковать ошибками – загадка.
Интересный подход к указанию обеспечиваемых обязательств: указано «обязательства, предусмотренные контрактом». Помнится, были примеры, когда то ли ФАС, то ли суд указывал, что надо указывать такие обязательства конкретно, например, «обязательства по поставке _____».
К иным пунктам формы комментарий аналогичный указанному выше.
В типовой форме почему-то нет указания на отлагательное условие (см. п. 6 ч. 2 ст. 45 44-ФЗ):
«отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления независимой гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления независимой гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта...»
Как видно, положительный шаг по внедрению формы несколько может быть омрачён вопросами к её составу.
