ЦЭТТ

Процесс объединение двух заказчиков для проведения аукциона с целью приобретения одинакового товара называется совместными закупками. На законодательном уровне совместные закупки по закону 223-ФЗ отдельной статьей не регулируются (как, например, закупки по 44-ФЗ). Нет в данном законодательном акте и ограничений для проведения подобных мероприятий. Поэтому у заказчиков есть возможность проводить их по закону 223-ФЗ, хотя это и не совсем распространенная практика.

Осуществляя совместные закупки по 223-ФЗ, можно существенно выгадать за счет скидки или оптовой цены, а также при организации мероприятия, разделив траты на него с другими заказчиками.

Кто может участвовать в совместных закупках по 223-ФЗ

Федеральный закон № 223 позволяет коллективным участникам подавать заявки на торги, повышая таким образом свои шансы на победу. Закон 44-ФЗ подобную практику исключает.

Часть 5 статьи 3 интересующего нас законодательного акта фиксирует круг лиц, способных претендовать на роль исполнителя. К ним относятся:

1. Одно или несколько юридических лиц, выступающих в качестве единого участника. При этом не принимается во внимание организационно-правовая форма, форма собственности, место расположения данных юридических лиц, источник капитала.
2. Одно либо несколько любых физических лиц, представляющих одного потенциального исполнителя. В том числе это может быть один либо более предпринимателей.

В соответствии с нормами осуществления совместных закупок по 223-ФЗ, поставщики могут собраться в группу, чтобы участвовать в тендере. В письме от 2016 г. № ОГ-Д28-12371 Министерство экономического развития уточняет, что претендовать на роль исполнителей могут только аффилированные лица.

Закон не фиксирует форму объединения для участия в торгах. Обычно в таких случаях между исполнителями заключается договор о совместной деятельности/договор простого товарищества.

Формат совместных закупок по 223-ФЗ предполагает, что договор заключается с несколькими лицами. При этом не допускается, чтобы контракт подписывался с генеральным подрядчиком, а тот потом нанимал субподрядчиков.

Для участия в торгах установлены такие ограничения: по 223-ФЗ организатор и покупатель не могут отправлять заявки в качестве исполнителей; такое же правило прописано в п. 4 ч. 1 ст. 17 закона 135-ФЗ для их работников. Кроме того, после внесения Минфином поправок в 223-ФЗ, участниками закупок не должны становиться родственники заказчика.

Покупатель разрабатывает список потенциальных участников торгов, фиксируя его в положении о закупке. Все принимающие участие могут подать жалобу в суд, если заказчик нарушает нормы во время закупки ТРУ, либо обжаловать его действия во внесудебном порядке. Также указанное выше положение может фиксировать другие права исполнителей, поэтому статус участника закупки имеет важное значение.

Допускается коллективное участие в любой закупочной процедуре, если такие действия исполнителей не идут в разрез с закупочной документацией. Например, данный подход актуален, если договор предполагает осуществление сразу нескольких видов профессиональной и экономической деятельности. В качестве примера можно привести масштабные строительные работы. Формат коллективного участия расширяет конкурентную среду, кроме того, с его помощью в закупках могут участвовать исполнители, имеющие ограниченные мощности.

Требования, предъявляемые к участникам совместных закупок по 223-ФЗ

В положении о закупке регламентируются все требования в соответствии с ч. 2 ст. 2 закона 223-ФЗ, в том числе порядок проведения процедуры закупки. Также положение устанавливает правила, касающиеся участников торгов:

1. Они должны быть официально зарегистрированы как юридическое лицо либо ИП.
2. Им нужно иметь свидетельства и лицензии, необходимые для работы с конкретными ТРУ. Допустим, для осуществления строительства требуется допуск в СРО.
3. К торгам не допускаются фирмы, в отношении которых запущена процедура ликвидации, введен этап конкурсного производства при банкротстве либо их деятельность приостановлена из-за несоблюдения норм КоАП.
4. У участника совместных закупок по 223-ФЗ не должно быть долгов по налогам и сборам.
5. Показатели финансовой деятельности потенциального исполнителя, такие как величина активов или уставного капитала, рассматриваются в качестве свидетельства платежеспособности либо финансовой устойчивости.
6. О компании не должно быть сведений в РНП, согласно п. 7 ст. 3 закона 223-ФЗ, если заказчик устанавливает такое требование в положении.

Также отметим, что покупатели достаточно часто фиксируют в положении свое право на установку дополнительных требований, соответствующих особенностям предмета торгов. Так, заказчик может прописать необходимость использования определенного стандарта системы менеджмента или потребовать:

• определенный опыт работы/оказания услуг/выполнения работ в данной сфере;
• наличие у исполнителя деловой репутации;
• опыт поставки товаров, выполнения работ и оказания услуг;
• соответствие иным показателям, которые имеют значение для работы с конкретными ТРУ.

Подавая единую заявку, несколько поставщиков получают больше возможностей для участия в торговых процедурах. Кроме того, вместе им легче отвечать требованиям организаторов в сфере совместных закупок по 223-ФЗ.

Согласно закону 223-ФЗ, заказчик должен прописать требования к коллективным участникам:

1. Правоспособность каждого члена коллективного участника. Сюда относится наличие разрешений на работу, а также допусков и лицензий, предусмотренных законом, необходимого производственного оборудования, опыта выполнения работ в сфере предмета торгов.
2. Права участников. А именно право отдельного члена процесса закупок на передачу заявки, внесение обеспечения по ней, подписание протокола, договора.
3. Ограничения по подаче индивидуальной заявки. Иными словами, компания может быть членом одного коллективного участника, но лишена возможности самостоятельно принимать участие в закупочной процедуре в индивидуальном порядке, а также представлять другого потенциального исполнителя.
4. Особенности установления требований к коллективному участнику, такие как правила составления соглашения о его формировании.
5. Требования, распространяющиеся на всех членов коллективного участника. Одним из основных является отсутствие сведений о них в РНП.
6. Нормы, которым должен отвечать хотя бы один член коллективного участника, чтобы иметь возможность подать заявку на совместные закупки по 223-ФЗ. Так, если речь идет о контракте на строительство здания, то хотя бы одному из группы исполнителей необходимо иметь допуск к работам по обустройству вентиляционных систем.
7. Требования, для соответствия которым параметры членов группы могут суммироваться. Речь идет о количестве успешно выполненных договоров в данной сфере, некоторых финансовых показателях, пр.
8. Права заказчика. Так, последний может указать на собственное преимущество отклонить заявку или разорвать соглашение в одностороннем порядке, если в составе коллективного участника станет меньше на одного члена.

Требования, действующие для участников коллективной закупки, распространяются на всех исполнителей. Это может быть претензия о численности персонала, мощности производства, пр. Если подобные правила установлены только на отдельных членов группы, это считается несоблюдением ч. 5, 6 ст. 3 закона 223-ФЗ.

Оценка квалификации участника, если таковая производится в рамках торгов, может осуществляться не по сумме показателей, а по лучшему из них. А значит, коллективный участник может прописать в своей заявке наилучшее значение по данному параметру при условии, что закупочная документация не устанавливает другое правило.

В ходе судебной практики было сделано заключение, что требование о максимальном количестве участников, устанавливаемое в документации по закупке, приводит к ограничению конкуренции. Иными словами, заказчик не может самостоятельно определять число членов коллективного участника.

Если осуществляется закрытая закупка, заказчик должен указать: может ли участвовать в торгах только персонально приглашенный участник или в состав коллективного участника могут входить лица, не получившие индивидуального приглашения.

Как проводятся совместные закупки по 223-ФЗ

Для проведения совместных закупок по 223-ФЗ существуют такие правила:

• ТРУ, приобретаемые в формате совместных торгов, четко прописываются в положении либо их выбор является неограниченным, а главнее в этом случае заключение соглашения. В качестве предмета таких закупок могут выступать услуги по дезинсекции и дезинфекции, топливо и другие ГСМ, офисная бумага, канцтовары, пр.
• В процессе планирования заказчик включает в план свои объемы закупки.
• Для проведения совместных закупок по 223-ФЗ используются конкурентные способы, выбор одного из них осуществляется на основе общей цены совместной закупки.
• При информировании о проведении конкурентной процедуры отталкиваются от правил, установленных положениями о закупке.
• ТРУ, предназначенные для восполнения потребностей конкретного заказчика, считаются одним лотом. Объем потребности фиксируется в закупочной документации, извещении о проведении торгов.

Алгоритм участия в совместных закупках по 223-ФЗ

Закон не фиксирует алгоритм подачи заявки от коллективного участника. В целом, 223-ФЗ предполагает следующие этапы участия в закупках для исполнителя.

Этап 1. Подготовительный

Исполнители подписывают договор простого товарищества и оформляют доверенность, в которой один из них получает право на подготовку документации для совместных закупок по 223-ФЗ.

Этап 2. Подача заявки на участие в закупке

Ответственный член группы готовит и подает предложение заказчику, при этом он должен указать, что выступает от лица коллективного участника. Форма заявки устанавливается в документации по закупке.

Помимо прочих сведений, в заявку может быть внесена информация о правоспособности участника коллектива, то есть прилагается учредительная документация, копии лицензий и допусков. Также можно сообщить об опыте участников, их ресурсном обеспечении, прикрепить копию соглашения об образовании коллективного участника. Отметим, что вошедшие в такую группу исполнители не имеют права самостоятельно подавать заказчику свои предложения.

Этап 3. Рассмотрение заявок исполнителей

Заявка может быть одобрена лишь в случае, если в ней выполняется несколько условий: исполнители объединились для участия в совместных закупках по 223-ФЗ; они имеют возможности для выполнения обязательств в полном объеме; заявка составлена в соответствии с нормами, обозначенными в конкурсной документации. Предложение будет отклонено, если исполнитель не смог выполнить хотя бы одно из перечисленных правил.

Этап 4. Конкурсная комиссия рассматривает заявки и называет поставщика

Если комиссия посчитала лучшим предложение коллективного участника, с ним подписывается соглашение на предоставление ТРУ.

Составление соглашения при совместных закупках по 223-ФЗ

Назовем особенности соглашения коллективного участника закупки, оформляемого в виде договора простого товарищества на основании положений ст. 1041 ГК РФ. Отметим, что подобный договор могут заключать юридические лица и предприниматели.

В соглашении коллективных участников закупки обязательно прописывается следующее:

1. Предмет соглашения, а именно объединение участников для совместной закупки по 223-ФЗ и дальнейшего выполнения условий контракта.
2. Права и обязанности членов группы, относящиеся к выполнению положений договора и распределение продуктов их деятельности.
3. Размер и сроки предоставления ТРУ каждым участником.
4. Член группы, назначенный ответственным за проведение переговоров, подписание важных документов, взаимодействие с заказчиками.
5. Сроки действия данного соглашения.
6. Порядок взаиморасчетов между сторонами, принципы распределения прибыли, убытков.
7. Особенности пользования совместной собственностью, вклад каждого участника – допустим, один из членов предоставляет производственные мощности, другой отвечает за автотранспорт. Отметим, что совместной собственностью участники пользуются в соответствии с заявлениями.
8. Солидарная ответственность сторон по обязательствам.
9. Указание на то, что соглашение не может быть скорректировано без получения одобрения заказчика.
10. Порядок расторжения договора.
11. Даты и подписи сторон.

По решению сторон в соглашении могут быть прописаны дополнительные условия. Закон не устанавливает состав и порядок подписания данного документа, поэтому для его оформления используется свободная форма.

Ответственность членов коллектива

Статьи 321–325 ГК РФ устанавливают, что если исполнители заключили договор простого товарищества, им всем придется отвечать по обязательствам вне зависимости от того, по каким причинам полное выполнение условий договора оказалось невозможным. Данная норма установлена ч. 2 ст. 1047 ГК.

Участники договора несут ответственность перед заказчиком и друг перед другом. Так, они должны следить за сохранностью используемого имущества. Если последнему был нанесен какой-либо ущерб, виновная сторона выплачивает пострадавшей всю стоимость утраченного имущества либо сумму, необходимую для его восстановления.