ЦЭТТ

В связи с недавними изменениями законодательства поставка компьютерной техники по 44-ФЗ осуществляется по новым правилам, которые будут действовать до 2021 года. При этом отдельные ограничения и запреты устанавливаются на закупку программного обеспечения, делая процесс еще более сложным.

Наиболее частая проблема у заказчиков – это совместная закупка компьютеров и ПО к ним, так как не очевидно, можно ли осуществить такую поставку или нельзя. В нашей статье мы расскажем о том, по каким правилам осуществляется закупка компьютерной техники, а также поговорим об ограничениях, связанных с ПО.

Правила поставки компьютерной техники по 44-ФЗ

С 1 сентября 2019 до 1 сентября 2021 установлен новый регламент поставки компьютерной техники по 44-ФЗ.

В первую очередь заказчики должны отдавать предпочтение отечественным товарам, если объект поставки включен в перечень из Постановления Правительства № 878. Это означает, что не принимаются заявки на тендер с предложениями импортного оборудования, если хотя бы два участника готовы осуществить поставку на следующих условиях:

• оборудование входит в перечень;
• модели компьютерной техники и производители в заявках разные.

Участники должны приложить к заявке декларацию, подтверждающую, что оборудование включено в реестр радиоэлектронной продукции, и указать номер, под которым оно там числится.

Если заказчику нужна аппаратура, не включенная в реестр либо по характеристикам отличающаяся от реестровой, то он может разместить заказ на поставку компьютерной техники по 44-ФЗ без учета вышеуказанных ограничений. При этом надо будет обосновать необходимость именно в таком объекте и, соответственно, невозможность соблюдения ограничений. Это делается в соответствии с требованиями ПП № 878.

Относительно радиоэлектронной продукции, содержащейся в перечне, существуют еще и такие ограничения, которые должны соблюдать государственные учреждения при размещении заказов на поставку компьютерной техники по 44-ФЗ:

• Нельзя объединять в одну сделку или один лот входящие в перечень объекты с теми, которые там не значатся.
• Если требуемое заказчику оборудование занесено в перечень, то не входящая в него техника не может быть поставлена.

Все эти правила действуют и в том случае, если осуществляется поставка комплектующих для компьютерной техники по 44-ФЗ.

Можно не учитывать ограничения на допуск к торгам при следующих обстоятельствах:

1. Заказчику нужно оборудование другого класса, нежели то, которое занесено в реестр.
2. В реестре отсутствует аппаратура, которая по техническим параметрам удовлетворяет потребностям заказчика. В этом случае необходимо в соответствии с требованиями ПП № 878 обосновать, почему в закупке не применяется национальный режим.
3. Поставщик выбирается методом запроса котировок из числа зарубежных компаний.
4. Контракт заключается в рамках пограничного сотрудничества.

Новые правила установлены не только при поставке компьютерной техники по 44-ФЗ. Договоры, заключаемые по нормам закона № 223-ФЗ, также должны учитывать имеющиеся ограничения:

Можно ли закупать компьютерную технику и программное обеспечение совместно

Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ) предоставляет определенную свободу заказчикам при формировании объекта закупки либо отдельного лота. Но при этом должно соблюдаться обязательное требование, обеспечивающее конкуренцию между участниками: объединять в одну сделку или один лот можно только те товары, которые имеют функциональную или технологическую связь (ч. 3 ст. 17 закона № 135-ФЗ о конкуренции).

В свете этого не всегда получится обосновать одновременную закупку компьютерного оборудования и программного обеспечения (в том числе и операционной системы). Чтобы не привлекать внимания контролирующих служб, лучше не объединять эти объекты. Но иногда выполнить данное требование нереально, так как, например, компьютеры уже продаются с предустановленной ОС. В этом случае заказчику надо будет обосновать объединенную закупку.

Подобные вопросы неоднократно становились предметом судебных разбирательств. Точка зрения Верховного суда РФ изложена в п. 3 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017).

Суть позиции высшего судебного органа сводится к тому, что заказчики вправе объединять в один лот несколько товаров (п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ), если это не ограничивает конкуренцию между участниками. Между компьютерами и программным обеспечением имеется функциональная и технологическая связь, потому что оборудование в принципе работать не может, если на нем не установлена по крайней мере операционная система. Это означает, что объединение самих электронных устройств и ПО в один лот при поставке компьютерной техники по 44-ФЗ не нарушает требования ст. 8 и п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ.

То есть заказчик вполне может приобретать компьютеры с операционными системами. Но прочее ПО, например офисные программы, придется выделить в другой договор или лот.

Национальный режим ограничивает допуск к торгам импортных товаров для обеспечения нужд бюджетных учреждений. Конкретные правила установлены в приказе Минфина России от 04.06.2018 № 126н (далее – Приказ № 126н). В приложении к данному нормативному документу перечислены товарные позиции, которые могут закупаться только отдельно.

В Постановлении Правительства РФ от 26.09.2016 № 968 (далее – ПП РФ № 968) утвержден регламент, в соответствии с которым может быть допущена к торгам по 44-ФЗ радиоэлектронная продукция производства иностранных компаний. В этом же документе установлен запрет на объединение в рамках одного контракта (лота) товарных позиций из перечня радиоэлектронной продукции с прочими продуктами.

Государственные и муниципальные заказчики при закупке программного обеспечения должны в первую очередь рассматривать отечественные продукты. Приобретение импортного ПО допускается только в том случае, если отсутствуют российские аналоги. При этом заказчик должен будет обосновать, по какой причине он не может соблюсти требования национального режима. Данная норма предусмотрена Постановлением Правительства РФ от 16.11.2015 № 1236 (далее – ПП РФ № 1236).

Этому вопросу было уделено внимание в Определении Верховного Суда РФ от 20.02.2018 № 306-КГ17-22931. В документе содержится указание, что если при поставке компьютерной техники по 44-ФЗ одновременно приобретается программное обеспечение, являющееся составной частью оборудования и подпадающее под положения ПП РФ № 1236, заказчик обязан указать отдельный код ОКПД2 для ПО и выполнить для этого продукта требования ПП РФ № 1236.

Следовательно, поставка компьютерной техники по 44-ФЗ должна быть оформлена отдельным контрактом, и в рамках другой сделки можно приобрести ПО, иначе не удастся соблюсти ограничения.

Нюансы поставки компьютерной техники по 44-ФЗ

При размещении заказов на поставку компьютерной техники по 44-ФЗ заказчику необходимо знать, как действовать в нестандартных ситуациях. Например, среди поданных заявок нет двух таких, которые соответствовали бы условиям, описанным в первом разделе. В частности, только один участник предложил товар из реестра.

Если поставщик выбирается через конкурс, то для оценки этой единственной заявки нужно применить коэффициент, понижающий цену на 30 %. Если по итогам отборочной процедуры данный участник оказывается победителем, то с ним заключается контракт на поставку компьютерной техники по 44-ФЗ и софта по той цене, которую он предложил.

Если же в ходе проведения электронного аукциона самую выгодную цену предложил поставщик импортных товаров, то заказчик заключает с ним контракт, установив цену на 30 % меньше той, что содержалась в заявке.

Ограничения на поставку компьютерной техники по 44-ФЗ актуальны только в том случае, когда исполнитель выбирается конкурентным способом. Если контракт заключается с единственным поставщиком на сумму в пределах 600 000 руб. (п.п. 4, 5 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ), заказчик не обязан соблюдать условия допуска.

Составляя техническое задание на поставку компьютеров, нужно указать в нем технические характеристики оборудования: тип процессора, объем внутреннего накопителя и оперативной памяти, наличие предустановленного ПО, параметры монитора и прочих периферийных устройств. В ТЗ нет необходимости прописывать, какие ограничения и преференции сопровождают данную закупку. Вся эта информация должна содержаться в конкурсной документации.

3 ситуации закупки ПО для компьютерной техники по 44-ФЗ

Приобрести программное обеспечение можно в трех вариантах:

1. Объектом закупки являются сами программы. Они могут быть записаны на диске или флешке или скачаны из Интернета.
2. Софт поставляется вместе с компьютером. Это может быть операционная система и набор офисных программ.
3. Объектом закупки являются услуги по предоставлению доступа к использованию программного продукта.

В каком бы варианте ни приобретался софт, нужно выполнить требования национального режима из соответствующего постановления.

Распространенной практикой является централизованная закупка определенного типа ПО для бюджетных организаций. Государство поставило задачу оснастить госучреждения отечественными программными продуктами. С этой целью в 2018 году Министерство цифрового развития РФ выпустило специальную методику. Программа рассчитана до 2020 года.

На Казначейство возложена задача закупки ПО, которое будет использовано для ведения бюджетного учета структурами исполнительной власти федерального уровня и подчиненными им казенными учреждениями. При этом Казначейством издан приказ № 36н от 10.10.2018, которым утвержден график перехода на данный софт при ведении бюджетного учета. В свою очередь, учреждения и организации обязаны оценить свои потребности в данном программном обеспечении и передать информацию в казначейство в порядке, утвержденном приказом Казначейства № 37 от 10.10.2018.

Правительственная программа по стимулированию разработки отечественных программ нашла отражение также в законе № 188-ФЗ, вступившим в действие 01.01.2016. Нормы этого документа обеспечивают преимущества российских продуктов перед импортными. Ту же задачу преследует Постановление Правительства № 1236, в котором государственным и муниципальным заказчикам для своих нужд запрещено приобретать иностранный софт.

Данная информация содержится в п. 2(1) Постановления № 1236.

При подготовке конкурсной документации по приобретению софта государственный заказчик обязан упомянуть запрет и сослаться на норму закона – ст. 14 закона № 44-ФЗ.

На сегодняшний день существует два реестра программ для электронных вычислительных машин и баз данных – российский и евразийский. Они регулируются Постановлением Правительства России от 30 марта 2019 г. № 383 и приказом Министерства цифрового развития РФ от 21 февраля 2019 г. № 62.

При закупке программного обеспечения государственному заказчику нужно будет проверить информацию относительно объекта по обоим этим реестрам на наличие запрета. Информация о программах в реестрах представлена в следующем объеме: название (если было переименование, то старое тоже указывается), код продукции, правообладатель, сведения о соответствии и т. д. Списки размещены в свободном доступе на официальном ресурсе Минкомсвязи РФ.

Если заказчик все же вынужден приобретать импортное ПО, потому что не смог подобрать отечественных аналогов, необходимо составить обоснование, почему невозможно соблюсти требования национального режима, и опубликовать эту информацию в ЕИС вместе с извещением о закупке.