ЦЭТТ

Оформление гарантии на то, что обязательства по договору будут исполнены, – процедура, идущая за подведением итогов электронного аукциона, конкурса, тендера или иного вида государственных закупок. Компания, победившая в соревновании, уже известна. Перед заключением основного договора нужно предоставить заказчику доказательства благонадёжности. Требования к этому этапу сотрудничества установлены статьей 96 44-ФЗ. Госзаказчик может запросить у подрядчика гарантии исполнения контракта, если сумма заказа менее 500 000 рублей. Об этом условии заранее уведомляются все участники аукциона. Однако если сумма заказа свыше 500 000 рублей, то заказчик обязан потребовать от поставщика предоставление обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ.

Способы обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ

Есть два способа, с помощью которых поставщик может доказать свою благонадежность:

1. Предоставить банковскую гарантию, соответствующую всем необходимым требованиям, о которых будет рассказано далее в статье.
2. Внести определенную сумму денег на счет заказчика.

Заказчик в лице государственной компании или субъекта РФ не может указывать, какой из двух вариантов должен выбрать участник аукциона. Исполнитель имеет право самостоятельно определить оптимальный способ предоставления гарантии своей благонадежности. Из двух вариантов нужно выбрать только один: либо банковскую гарантию, либо перечисление денег. Возможность покрыть часть обеспечения банковским поручительством, а часть – депозитом, не предусмотрена. Если поставщик выбирает в качестве обеспечения банковское обязательство, то оно должно быть выпущено сразу на всю сумму. Предоставление нескольких гарантий, закрывающих в итоге всю стоимость контракта, запрещено.

Особенности предоставления банковской гарантии

В качестве обязательного обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ принимаются гарантии не от любых банков, работающих на территории РФ. Финансовое учреждение должно состоять в списке компаний, поручительства которых принимаются для целей налогообложения. Перечень составляется Министерством финансов совместно с Центральным банком РФ. Изучить его можно на сайте Министерства финансов РФ. В списке находятся организации, у которых стабильное положение на рынке. Они не нуждаются в финансовом оздоровлении и вмешательстве в свое управление, соблюдают все нормы банковского дела, имеют необходимые лицензии и собственный капитал в размере, превышающем 1 миллиард рублей. Таким образом, исполнитель не может выбрать банк по собственному желанию, он обязан выбрать его из имеющегося списка.

Помимо всего вышеперечисленного, в законе содержатся определенные требования к банковскому поручительству, которое выступает в качестве доказательства благонадежности поставщика:

1. Обязательство непременно оформляется безотзывным. Это значит, что финансовая организация ни при каких обстоятельствах не может отозвать гарантию до окончания срока ее действия. В свою очередь, продолжительность действия банковского поручительства должна быть минимум на один месяц больше, чем период, на который заключается государственный контракт.
2. Выдача банком поручительства предполагает наличие полного перечня обязательств, в обеспечение которых оно оформляется. Помимо этого, должна быть указана сумма, которую финансовая организация выплатит государственному учреждению, если исполнитель не выполнит обязательства, перечисленные в контракте. Также в поручительстве прописывается, что банк-гарант выплатит неустойку в случае задержки перевода основных средств. Как правило, размер пени равен 0,1% в день. Обязательства по банковской гарантии считаются выполненными в день, когда денежные средства в полном объеме поступают на расчетный счет заказчика. С этой даты обязательства финансовой организации-поручителя считаются исполненными. Соответствующий пункт обязательно должен присутствовать в тексте гарантии. Помимо этого, положение 44-ФЗ разрешает заказчику списать средства со счета банка-поручителя, если перевод денежных средств не был осуществлен в течение пяти рабочих дней. Однако на данный момент в действующем законодательстве не прописаны юридические механизмы, регламентирующие осуществление подобных действий.
3. Банковское обязательство должно содержать полный перечень документов, которые заказчику необходимо предоставить в финансовую организацию при обращении за выплатой в том случае, если исполнитель нарушит условия контракта. Список документов не может идти в разрез с Постановлением Правительства №1005 от 08.11.2013, в котором прописано, что именно должно быть предоставлено для осуществления выплаты. Заказчик не обязан доказывать в суде факт нарушения условий контракта, поэтому для перечисления денежных средств предоставление в банк судебных постановлений не требуется.

Заказчику дается не более трех рабочих дней на то, чтобы изучить банковскую гарантию и принять решение, соответствует она всем необходимым требованиям или нет. Если заказчик приходит к выводу, что поручительство не может быть одобрено, то он обязан уведомить об этом исполнителя. Уведомление составляется в письменном виде. Оно должно содержать причину отказа. Список возможных причин содержится в Федеральном законе № 44. Отказать в приеме банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств по контракту (44-ФЗ) заказчик может в следующих случаях:

• В ходе проверки поручительства обнаружилось, что его нет в реестре банковских гарантий, который составляется Федеральным Казначейством на основании данных, предоставляемых финансовыми учреждениями. Этот реестр открыто опубликован в интернете для общего пользования. Участник закупки самостоятельно может проверить, есть его гарантия в списке или нет. Мера по созданию реестра была принята после того, как выросло количество поддельных банковских поручительств, которые были предоставлены в соответствии с требованием обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ.
• Гарантия предоставлена финансовой организацией, которой нет в списке Минфина РФ.
• Банковское поручительство не соответствует хотя бы одному требованию, перечисленному в законе № 44-ФЗ.
• Обязательство не соответствует условиям закупки. Необходимо тщательно изучить все требования, предъявляемые к обеспечениям, чтобы избежать отказа в принятии банковского поручительства по этому пункту.

Обеспечение в виде перечисления денежных средств

Перевод денежных средств на расчетный счет заказчика – самый простой способ предоставления гарантий по контракту. Он более легкий, чем оформление банковского поручительства. Здесь нет необходимости внимательно изучать требования к гарантиям, и отсутствует риск, что поручительство не будет одобрено. Для оплаты обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ путем перевода денежных средств заказчику исполнитель может воспользоваться как своими материальными ресурсами, так и заемными.

Срок обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ оговаривается в самом документе. Перечисленная денежная сумма остается на расчетном счете заказчика до исполнения всех обязательств по договору. Также в контракте нужно прописать срок возврата обеспечения. Так как задача перечисленных денежных средств – гарантировать соблюдение всех пунктов договора, то, как правило, они возвращаются к исполнителю после подписания Акта выполненных работ между подрядчиком и заказчиком.

Важно помнить о том, что если оговоренный срок поступления обеспечения будет нарушен, то контракт с исполнителем сразу жебудет расторгнут. Кроме этого, он может попасть в «черный» список или реестр недобросовестных подрядчиков, и из-за этого потерять возможность когда-либо участвовать в государственных закупках.

Размер обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ

Процент обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ устанавливается в пределах 5% от начальной и 30% от максимальной стоимости договора. Исполнитель, он же подрядчик или поставщик, вносит необходимую денежную сумму после победы в тендере и перед подписанием контракта.

Если начальная цена больше 50 миллионов рублей, то нижний порог обеспечения увеличивается до 10%, а верхний остается на отметке 30%. Процедуру предоставления обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ во многом определяет заказчик. Так, он устанавливает сумму гарантии и указывает ее в описании закупки.

В некоторых случаях верхний порог может быть увеличен до 45%. Так поступают в рамках антидемпинговых мер по 44-ФЗ об обеспечении исполнения контракта.

Тогда поставщику становится выгоднее купить банковскую гарантию, чем перечислять заказчику больше денег, чем он получит в результате выполнения контракта.

Если в соответствии с условиями договора заказчик должен перечислить исполнителю аванс, то по закону размер обеспечения устанавливается не меньше суммы аванса.

Но что делать, если размер аванса 30% от начальной (максимальной) стоимости договора или больше? Ведь тогда сумма обеспечения увеличивается до размера аванса. На помощь придет банковская гарантия, которая может спасти исполнителя от перевода такой солидной суммы.

Расчет суммы обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ

Рассчитать обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ можно, исходя из НМЦК (начальной (максимальной) цены контракта). Определение конечной суммы будет зависеть от заказчика, но действовать он сможет в рамках рассчитанного диапазона значений.

Согласно 44-ФЗ, котировка обеспечения исполнения контракта не может превышать 30% от начальной цены. Диапазон значений можно рассчитать по схеме:

В границах перечисленных диапазонов заказчик может самостоятельно устанавливать размер обеспечения.

В соответствии с п. 1, ч. 1, ст. 30 44-ФЗ, если контракт заключается по результатам определения исполнителя, то величина обеспечения устанавливается от цены договора, но она не может быть меньше размера аванса. Это значит, что если тендер проходил среди СМП (субъектов малого предпринимательства) и СОНКО (Социально-ориентированной некоммерческой организации), то сумма обеспечения рассчитывается не от НМЦК, а от цены, предложенной победителем.

Когда не требуется обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ

Есть несколько случаев, когда обеспечение исполнения договора не требуется. Их мало и все они регламентированы законом о государственных закупках. Так, не требуется обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ, если договор заключается между муниципальными или государственными учреждениями. Даже если в документах есть пункт о предоставлении гарантий, подрядчик в лице государственной организации может его не исполнять.

Требование обеспечения не действует также в случаях, когда предметом договора является оформление кредита, займа или получение банковской гарантии. В таком контракте пункт об обеспечении будет отсутствовать.

Помимо этого, в законе указан ряд случаев, когда заказчик может сам определять, нужно обеспечение или подрядчик может выполнять работы без предоставления гарантий своей благонадежности. К такому варианту сотрудничества относится контракт с единственным поставщиком на закупку товаров или услуг на сумму, не превышающую 300 000 рублей. Сюда же можно добавить приобретение государственными культурными учреждениями художественных или исторических ценностей. Кроме этого, обеспечение не требуется, если закупка осуществляется у российских естественных монополий или производителей военного оборудования, не имеющего аналогов.

Контракты на оказание услуг по защите интересов Российской Федерации в международных организациях, а также на проведение переговоров на уровне официальных лиц государств также не требуют гарантий. К ним относятся услуги по организации безопасности первых лиц на подобных мероприятиях.

Таким образом, не требуется, например, обеспечение исполнения муниципального контракта по 44-фз, заключенного с другой госкомпанией. Полный список ситуаций, когда гарантии не нужны, содержится в самом тексте закона.

Кроме того, изменения в порядке обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ могут инициироваться Правительством РФ. В том числе оно может установить новые исключения из правила об обязательном предоставлении гарантий надежности подрядчика. Например, в 2015 году Постановление № 199 от 06.03.2015 разрешило государственным заказчикам самостоятельно принимать решение о необходимости обеспечения в следующих ситуациях:

• если исполнитель – малый предприниматель или некоммерческая социально ориентированная организация;
• контракт содержит условия о банковском сопровождении сделки;
• аванс по контракту перечисляется на расчетный счет органа Федерального казначейства, финансового органа субъекта РФ или муниципальных образований, открытого в Банке России;
• закупка производится для обеспечения федеральных нужд. Договором предусмотрен авансовый платеж в размере не более 15% от общей суммы. Субъекты федерации и муниципальные образования имеют право самостоятельно определить максимальный размер авансового платежа, при перечислении которого предоставление исполнителем гарантий надежности не является обязательным требованием. Это правило касается закупок, направленных на удовлетворение нужд субъектов федерации или муниципальных образований;
• в контракте прописано, что первоначально производится оплата не более 70% стоимости поставки, а остаток перечисляется после полного выполнения подрядчиком своих обязательств. Закупка организовывается для обеспечения федеральных нужд. Заказчик в лице субъекта или муниципального образования имеет право самостоятельно определить величину первоначального взноса;
• участник закупки – бюджетное учреждение, предложившее самую выгодную цену на товары или услуги. При этом озвученная цена должна быть ниже первоначальной стоимости контракта не более чем на 25%.

Если проект соглашения требует внесения обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ, то в нем обязательно должны прописываться все условия предоставления гарантий. К ним в первую очередь относятся размер обеспечения, срок его предоставления и порядок возврата.

Возможна ли замена обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ

Часть 3 статьи 96 44-ФЗ гласит, что выбор способа обеспечения полностью лежит на исполнителе (подрядчике, поставщике). Если предпочтение отдается банковской гарантии, то нужно помнить о том, что понадобится некоторое время на ее оформление. Чтобы форс-мажор или непредвиденные трудности не помешали заключению сделки, необходимо иметь временной запас. Иначе может возникнуть ситуация, когда подрядчику придется отказаться от банковского поручительства и в качестве обеспечения перечислять деньги на счет заказчика. Однако часть 7 статьи 96 44-ФЗ позволяет в любой момент вернуть деньги, заменив способ предоставления обеспечения.

Подрядчик может инициировать замену вида гарантии в любой момент, даже если работы по договору пока не начаты. Вместо банковского поручительства можно перевести заказчику деньги и наоборот. По закону госкомпания не может отказаться от подобной инициативы исполнителя.

Если заказчик отказывается принять заявку исполнителя о смене способа обеспечения или говорит о том, что сделать это невозможно, то подрядчик имеет право написать жалобу в Арбитражный суд.

Для запуска процедуры замены способа обеспечения исполнения контракта по закону 44-ФЗ, поставщику необходимо отправить заказчику официальное письмо с просьбой начать этот процесс. Письмо должно быть напечатано на фирменном бланке компании-исполнителя госконтракта. Оно может иметь следующий вид:

После этого события могут развиваться в двух направлениях, в зависимости от того, какой договоренности достигнут заказчик и исполнитель:

1. К заключенному контракту составляется дополнительное соглашение, в котором прописываются положения о новом обеспечении. Документ подготавливает подрядчик, направляя готовый вариант заказчику на согласование и подпись.
2. Смена способа обеспечения исполнения контракта происходит без подписания дополнительного соглашения.

Оба варианта не противоречат букве закона. При замене поручительства на внесение денег в соглашение должны быть внесены данные о сроках и порядке возврата суммы, перечисленной в качестве гарантии выполнения работ (ч. 27 ст. 34 44-ФЗ). Из-за этого правила заключение дополнительного соглашения становится обязательной процедурой.

В законе нет информации о том, когда должна быть возвращена сумма, перечисленная в качестве обеспечения, в случае замены гарантии. Некоторые эксперты считают, что этот период не должен превышать трех рабочих дней в соответствии с частью 5 статьи 45 ФЗ № 44, однако подобное мнение принимается не всеми знатоками юридических тонкостей. Поэтому сторонам соглашения проще между собой договориться о сроке возврата средств, перечисленных в качестве обеспечения.

В каждой конкретной ситуации подрядчик сам решает, выгодна ему замена способа предоставления гарантий своей благонадежности или нет. Одно можно сказать точно: отзыв банковской гарантии невыгоден хотя бы потому, что деньги за ее оформление не возвращаются.

Замена денежного обеспечения на банковское поручительство выгодна в том случае, если ее оформление началось на этапе заключения контракта, когда подрядчик просто не успел подготовить все необходимые документы к нужной дате.

Закон не регулирует действия заказчика и подрядчика в ситуации, когда принято решение о замене вида обеспечения исполнения поставщиком своих обязательств. Нет определенных правил, которым нужно следовать, чтобы переоформить банковскую гарантию на внесение денежных средств или наоборот. Если основываться на случаях из практики, то алгоритм действий будет включать следующие этапы:

• исполнитель удостоверяется, что в госконтракте есть пункт о частичной сдачи выполненных работ;
• подрядчик подготавливает документы, подтверждающие исполнение части обязательств, такие, как акт выполненных работ и т. п.;
• на фирменном бланке своей организации поставщик составляет письмо, адресованное заказчику, с просьбой заменить способ обеспечения гарантии и уменьшить сумму. Письмо вместе с документами, подтверждающими частичное исполнение обязательств, направляется в госкомпанию. После подтверждения суммы частично выполненных работ можно пересчитать размер обеспечения и обратиться в банк за оформлением гарантии. Следует помнить, что эта процедура занимает некоторое время;
• заказчик принимает частично выполненные работы. Это обязывает его согласиться на новый способ обеспечения гарантии;
• подрядчик предоставляет новое обеспечение: банковскую гарантию или денежные средства. Нужно помнить, что на проверку данных заказчику дается не более трех рабочих дней. Об этом говорится в части 5 статьи 45 закона № 44-ФЗ;
• исполнитель и заказчик подписывают дополнительное соглашение к основному контракту. Данный пункт обязателен, если новым средством обеспечения гарантии выбрано перечисление денежных средств. В соответствии с ч. 27 ст. 34 закона 44-ФЗ в государственном контакте должны быть указаны сроки возврата исполнителю денежных средств, перечисленных в качестве обеспечения гарантии;
• предыдущее обеспечение возвращается подрядчику в сроки, указанные в контракте.

Таким образом, подрядчик может изменить способ обеспечения гарантии только при условии сокращения суммы. Для этого необходимо частично выполнить обязательства по контракту. Возможность сдачи части выполненных работ должна быть предусмотрена соглашением. Выполнение определенной доли обязательств необходимо подтвердить документально. Работы должны быть приняты заказчиком.

О том, как оформить возвращение обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ, будет рассказано далее.

Возврат обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ

Возможность оформления возврата обеспечения должна быть указана в проекте соглашения. Реализация этого правила на практике облегчит решение спорных вопросов, если таковые возникнут.

Основной момент, который интересует подрядчика при оформлении возврата средств, - в какой срок будут перечислены деньги. Период устанавливает заказчик, ориентируясь на то, выполнены обязательства по контракту или нет. Фактически договор считается исполненным, когда подписывается акт приемки-сдачи работ. При этом для подрядчика актуален вопрос об исполнении гарантийных обязательств, если положение о них содержалось в условиях контракта. Однако не обязательно, что деньги будут находиться у заказчика до окончания гарантийных обязательств.

Однако иногда возникают ситуации, когда исполнитель предоставляет обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ, но назад его не получает. Так бывает, когда подрядчик не выполнил свои обязательства, предусмотренные договором. Заказчик даже имеет право инициировать процедуру расторжения контракта. В этом случае обеспечение в виде перечисленных денежных средств не будет возвращено поставщику. Если же заказчику была предоставлена банковская гарантия, то финансовое учреждение обязано будет выплатить госкомпании положенную сумму, а затем взыскать ее с подрядной организации.

Удержание обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ

Процедура удержания суммы, перечисленной подрядчиком в качестве гарантий своей благонадежности, не регламентируется законом. Чтобы избежать в будущем возникновения конфликтных ситуаций с поставщиком, заказчик должен заранее сформулировать свои требования по этому вопросу в документах к тендеру.

Удержание всей суммы обеспечения возможно в случае, если подрядчик отказался выполнять свои обязательства, предусмотренные соглашением. В подобной ситуации заказчик имеет право в одностороннем порядке, без согласия поставщика, расторгнуть договор или обратиться за помощью в суд.

Удержание средств, внесенных в качестве гарантии благонадежности, не освобождает исполнителя от уплаты пеней и штрафов, предусмотренных договором. Они тоже должны быть оплачены.

Заказчик может добавить в соглашение пункт, по которому сумма, внесенная поставщиком в качестве гарантии благонадежности, может частично удерживаться для оплаты штрафов, пени и неустоек. В этом случае если подрядчику будет начислен штраф, то сумма будет вычтена из обеспечения.

Перед тем, как удержать часть обеспечения, заказчик обязан отправить подрядчику претензию. В письме необходимо изложить суть недовольства и озвучить размер неустойки. Как правило, штрафные санкции возникают, если нарушены сроки выполнения работ или если они были выполнены некачественно. Исполнитель имеет право принять претензию и оплатить неустойку. Если он так поступит, то частичного удержания обеспечения не произойдет. Если же подрядчик никак не отреагирует на претензию и не попытается урегулировать конфликт, то заказчик сможет взыскать неустойку за счет частичного удержания обеспечения.

В законодательстве нет четких правил, касающихся удержания обеспечения. В 44-ФЗ есть статья 96, посвященная предоставлению гарантий исполнения обязательств по договору с госкомпаниями, но в ней ничего не сказано о том, как заказчик должен возвращать или удерживать обеспечение, которое было предоставлено денежными средствами, если подрядчик нарушил условия договора. Четко говорится только о двух видах финансовой ответственности исполнителя: пени за нарушение сроков и штраф за некачественное исполнение контракта. Закон гласит, что расторгая соглашение по собственной инициативе, заказчик имеет право возместить «только фактически понесенный ущерб» (ч. 23 ст. 95 44-ФЗ).

Чтобы исключить возникновение спорных ситуаций, в контракте должны быть четко прописаны следующие пункты:

• срок возврата обеспечения,
• можно ли взыскивать из обеспечения штрафы и пени,
• ситуации, когда возможно удержание обеспечения в полном объеме.

Например, заказчик может написать в договоре, что будет использовать обеспечение в случае некачественного выполнения подрядчиком работ, предусмотренных контрактом.

Еще раз отметим, что госкомпания может удержать обеспечение в полном объеме, если такой пункт есть в соглашении. Далее есть два варианта развития событий:

• Заказчик удерживает обеспечение по соглашению сторон. В этом случае госкомпания отправляет подрядчику письмо-претензию. Исполнитель соглашается оплатить неустойку из суммы обеспечения. После этого он выполняет контракт до конца и получает за свою работу оплату. Обеспечение остается у госкомпании.
• Заказчик обращается в суд, чтобы получить право на удержание обеспечения. Однако судебная практика по этому вопросу неоднозначна. Важный момент: с 1 января 2017 года суды принимают иски в электронном виде через сервис «Мой арбитр». При этом документы нужно подписывать электронной подписью.

Чтобы не сталкиваться с удержанием обеспечения, подрядчику лучше квалифицированно и в срок справляться с обязательствами, предусмотренными договором. Если же у заказчика возникают претензии в отношении качества выполненных работ, исполнитель может настаивать на проведении независимой экспертизы.

Если удержание обеспечения имело место, подрядчик имеет право обратиться в суд и потребовать признать действия госкомпании незаконными. Суд может принять сторону исполнителя, если в контракте не указаны ситуации, в которых госкомпания имеет право частично или целиком удержать обеспечение.

Часто задаваемые вопросы об обеспечении исполнения контракта по 44-ФЗ

Чем грозит непредоставление обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ в срок?

Если предоставление обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ не состоялось в срок, статья закона гласит, что подрядчик, совершивший подобное деяние, будет считаться отказавшимся от подписания соглашения. Ему грозит включение в реестр недобросовестных поставщиков.

Дальнейшую участь нерадивого подрядчика будет определять Федеральная антимонопольная служба РФ. Чаще всего организацию добавляют в список недобросовестных поставщиков и лишают ее обеспечения исполнения контракта. Бывают случаи, когда подрядчику удается доказать, что обвинения были выдвинуты несправедливо. Тогда компания может отделаться предупреждением. Но надеяться на такой исход событий не стоит, т. к. ФАС может посчитать доказательства невиновности неполными. И тогда карательных мер не избежать.

Чтобы не сталкиваться с нарушениями условий контракта, подрядчику нужно учитывать следующие моменты:

• Во-первых, необходимо грамотно планировать свое время. Этап, следующий за завершением аукциона, - обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ. Для победителя тендера это первоочередная задача, решение которой нельзя откладывать. Особенно, если выбирается банковская гарантия.
• Во-вторых, нужно помнить, что на оформление банковского поручительства требуется несколько дней.
• Обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ (статья 96, ч. 4) вносится исключительно победителем тендера. Закон гласит, что посредники в этом деле не допускаются.

При возникновении критической ситуации, когда не хватает одного-двух дней на то, чтобы предоставить обеспечение, можно воспользоваться следующим приемом. Подрядчик в последние часы срока подписания контракта имеет право отправить заказчику протокол согласования разногласий. Он не должен содержать весомые замечания. В протоколе можно указать, например, что заказчик не указал почтовый индекс или дополнительный телефон контакта. Госкомпания обязана будет рассмотреть документ, а у подрядчика появится несколько дней на то, чтобы завершить подготовку обеспечения.

Можно ли частично вернуть обеспечение исполнения контракта 44-ФЗ?

Часть 7 ст. 96 44-ФЗ гласит, что в процессе выполнения своих обязательств, предусмотренных контрактом, подрядчик имеет право предоставить госкомпании обеспечение, уменьшенное на размер выполненных работ. При этом способ предоставления гарантии также может быть изменен.

Дополняет закон письмо Минэкономразвития РФ от 09.03.2015 № Д28и-593, которое говорит, что объём выполненных работ, на основании которого происходит сокращение суммы обязательства, должен быть подтвержден документально.

На практике можно столкнуться с ситуацией, когда подрядчик будет требовать от заказчика не поэтапного (по мере выполнения работ) возврата обеспечения, а сразу всей суммы. Такое право дается контрагенту частью 7 ст. 96 44-ФЗ в случае, если гарантия была предоставлена денежными средствами.

Кроме того, становится ясно, что последствия замены большей суммы обеспечения на меньшую и последствия поэтапного (по мере выполнения работ) возврата подрядчику денежных средств, перечисленных в качестве гарантии, фактически одинаковы.

При этом из части 7 ст. 96 Закона N 44-ФЗ следует, что подрядчик имеет право предоставить новое обеспечение, величина которого будет уменьшена на стоимость выполненных работ, вне зависимости от согласия на это заказчика. Документально подтвержденный объем исполненных обязательств сам по себе дает поставщику право требовать от заказчика возврата соответствующей части перечисленного ранее обеспечения.

Определённой стандартизированной формы обращения подрядчика в госкомпанию по поводу уменьшения размера обеспечения нет. Требование только одно – документ должен составляться в письменном виде.

Обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ с 01.07.2019

С 01.07.2019 произошли некоторые изменения в 44-ФЗ по обеспечению исполнения контракта. Так, начиная с указанной даты, госкомпании больше не могут самостоятельно устанавливать период действия банковского поручительства, оформленного как обеспечение. Теперь это право перешло к участникам закупки (ч.3 ст. 96 44-ФЗ). При этом срок действия банковского поручительства должен быть больше периода исполнения контракта не менее чем на один месяц.

Ч. 30 ст. 34 44-ФЗ говорит о том, что во все договоры, по которым нужно оформлять обеспечение, должен быть включён пункт, обязывающий подрядчика предоставить новую гарантию в случае, если у банка, давшего свое поручительство на этапе оформления договора, отозвали лицензию. На предоставление заказчику новой гарантии дается один месяц со дня получения поставщиком соответствующего требования.

При этом нужно помнить, что величина предоставляемых гарантий может быть уменьшена, если часть работ, перечисленных в соглашении, уже выполнена, а за каждый день просрочки выполнения данного обязательства начисляется пеня в размере 1/300 от ключевой ставки.

Помимо всего перечисленного, с 1 июля 2019 года в соответствии с ч. 6 ст. 96 44-ФЗ обеспечение исполнения контракта для СМП (Субъекты малого предпринимательства) и СОНО (Социально-ориентированные некоммерческие организации) рассчитывается от стоимости договора. Напомним, что во всех остальных случаях размер обеспечения определяется в зависимости от начальной (максимальной) стоимости контракта.

Для победителей тендера из числа СМП и СОНКО обеспечение исполнения контракта по 44-ФЗ не применяется. Это предписание действует даже при наличии антидемпинговых мер. На практике осуществляется оно при условии, что до заключения соглашения вместо обеспечения его исполнения будет представлена детальная информация о поставщике. Информация должна включать в себя данные о том, что исполнитель в течение трех лет до открытия нынешнего аукциона участвовал в трех закупках и отработал их без начисления штрафов и пеней. Обязательное требование – суммацен таких закупок должна быть не меньше стартовой (максимальной) стоимости договора (ч. 8.1 ст. 96 44-ФЗ).