ЦЭТТ

Министерством юстиции России обнародован проект нового Кодекса об административных правонарушениях (КоАП). Планируется, что он вступит в силу с 01.01.2021 г. Отдельная глава 28 в новом КоАП разъясняет, к чему приведет неисполнение условий контракта по 44-ФЗ.

Новый закон о госзакупках № 44-ФЗ хотя и детально регулирует отношения, связанные с заключением и исполнением контрактов, но все же вызывает и много вопросов. Постараемся выяснить, чем грозит неисполнение условий контракта по 44-ФЗ для заказчика и исполнителя, и можно ли избежать штрафных санкций.

Обязанности сторон по 44-ФЗ

Статья 94 закона о госзакупках устанавливает комплекс мер, которые позволяют осуществить закупку. При этом заказчик и исполнитель действуют в рамках ГК РФ и закона 44-ФЗ. Речь идет о таких действиях:

• Приемка всего объема ТРУ либо отдельных этапов в соответствии с условиями соглашения. Сюда же относится осуществление экспертной оценки предоставленных ТРУ или этапов выполнения условий контракта.
• Оплата покупателем оказанных в рамках соглашения услуг либо отдельных частей работы по договору.
• Взаимодействие сторон при внесении изменений в условия договора или расторжения последнего по ст. 95 закона 44-ФЗ. А также применение мер и совершение иных действий при неисполнении условий контракта по 44-ФЗ исполнителем или заказчиком.

Заказчикам нужно понимать, что они могут столкнуться с недобросовестными поставщиками, которые не только не выполнят свои обязательства по соглашению, но и нанесут таким образом урон хозяйственной деятельности.

Часть 4 ст. 34 закона 44-ФЗ требует, чтобы в тексте договора содержалось условие об ответственности сторон за неисполнение условий по контракту или их ненадлежащее исполнение. Постановление Правительства РФ № 1042 от 30.08.2017 г. устанавливает принцип начисления пени и штрафов участникам закупочного процесса. Данное положение называется «Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем)), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом».

Типичные примеры неисполнения контракта по 44-ФЗ

Среди наиболее распространенных примеров неисполнения условий контракта по 44-ФЗ поставщиком и заказчиком стоит перечислить:

1. Выполнение работ на момент прекращения контракта.
2. Выполнение неполного объема работ, указанного в договоре.
3. Несоблюдение условий, касающихся качества услуг.
4. Пропуск установленного для оплаты времени.

Согласно ч. 5 ст. 34 закона 44-ФЗ, если покупатель нарушает сроки исполнения обязательств, поставщик может потребовать выплаты пени и штрафов по условиям договора. Отметим, что в п. 6 данной статьи заказчик получает точно такое же право.

Организатор торгов не может изменить порядок начисления пени и штрафов, зафиксированный на законодательном уровне, даже если стороны придут к соответствующему соглашению.

Закон устанавливает ряд случаев, в которых заказчик не должен требовать выплату пени и штрафов. Именно так (согласно ст. 93 закона 44-ФЗ) поступают во время закупок у единственного поставщика на сумму 300 000 или 600 000 рублей. Данное правило распространяется на ситуации, когда предметом торгов становится поставка медикаментов, посещение зоопарка, театра, других мероприятий развлекательного характера.

Правовое регулирование ответственности сторон по 44-ФЗ

Основными документами, устанавливающими ответственность заказчика и исполнителя, считаются:

• закон о госзакупках;
• Постановление Правительства № 1042;
• Административный кодекс;
• ГК РФ.

14.08.2019 г. в силу вступило ПП РФ № 1011 от 02.08.2019 г., которое корректирует положения Постановления № 1042. Теперь действуют новые правила начисления штрафов за неисполнение условий по контракту по 44-ФЗ:

1. Согласно новому документу при расчете штрафов, как и пени, не учитываются требования ПП РФ № 1042. Актуальный порядок введен п. 13 и до этого не использовался.

2. Законодатели переписали п. 4 постановления, зафиксировав общий размер штрафов за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по закупке, организованной исключительно для СМП, СОНКО. Штрафы равны 1 % от цены контракта либо отдельного этапа и находятся в пределах 1 000–5 000 рублей.

3. Усложнились правила начисления штрафа для исполнителя, подписавшего договор по наиболее высокой цене во время торгов за право заключения. При сумме соглашения ниже НМЦК штраф рассчитывается на основе размера НМЦК и составляет от этой суммы:

• 10 %, когда контракт заключен не более чем на 3 миллиона рублей;
• 5 % при цене в рамках 3–50 миллионов рублей;
• 1 %, если сумма 50–100 миллионов рублей

В первом случае размер штрафа зависит от НМЦК, а во втором – в основу ложится цена контракта.

4. Ранее общая сумма неустойки не могла быть более цены контракта. Внесение поправок привело к тому, что в данную сумму не включаются пени. Общая сумма начисленных штрафов по 44-ФЗ за неисполнение условий по контракту для любой из сторон не должна превышать цену договора.

Изменения практически не затронули принцип расчета пени при несоблюдении поставщиком сроков выполнения обязательств. Присутствовавший в ПП № 1042 соответствующий пункт утратил свою силу. Само Постановление также сменило название на «Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем)».

Таким образом, новое ПП РФ № 1042 не затрагивает правила начисления пени, фиксируя только порядок установки штрафов.

При расчете количества пени рекомендуется опираться на ч. 5 и 7 ст. 34 закона 44-ФЗ.

Виды неустойки из-за неисполнения условий контракта по 44-ФЗ

В сфере закупок существует два варианта неустойки. Сразу оговоримся: поскольку они кардинально отличаются друг от друга, замена одной формы другой считается недопустимой:

1. Пени начисляются за нарушение сроков, выделенных на выполнение условий договора, к примеру, если заказчик должен получить продукцию сегодня, а в действительности ее поставляют через месяц.
2. Штрафы устанавливаются за некачественное исполнение, неисполнение обязательств по контракту, но не распространяются на ситуации с нарушением сроков. Так, именно штраф начисляется, если привезены продукты испорченные либо не соответствующие заявленным в соглашении.

Штрафы и пени должны быть прописаны в контракте и проекте данного документа. Обычно заказчики стараются себя обезопасить, поэтому указывают все возможные виды неустойки. Это связано с тем, что во время подготовки проекта не всегда известна сумма контракта, а, напомним, именно исходя из нее и рассчитывается неустойка. По этой причине поставщику рекомендуется внимательно изучать закупочную документацию – только тогда он поймет, какие последствия его ждут при неисполнении условий контракта по 44-ФЗ и нарушении сроков.

В проекте договора прописывают:

• фиксированную сумму штрафа за ненадлежащее исполнение покупателем обязательств, исключая срыв сроков;
• фиксированный размер штрафа, начисляемого за неисполнение/ненадлежащее выполнение поставщиком работ по договору (не включая ситуации просрочки), в том числе гарантийное обязательство;
• пени за каждый день просрочки исполнения обязательства одной из сторон договора – отсчет начинается со дня завершения запланированного срока.

Как рассчитать размер штрафа заказчику

В процессе начисления неустойки заказчик опирается на специальный порядок, закрепленный Постановлением Правительства № 1042 от 30.08.2017 г. При ее расчете нужно понимать:

• Допущена ли просрочка исполнения работ, сколько дней она составляет – данный показатель учитывают при установлении размера пени.
• Нарушены ли исполнителем другие обязательства стоимостного и нестоимостного типа.

Для первой ситуации используется такой метод начисления пени:

1/300 Ст × Ц × Д, где:

Ст – размер ключевой ставки ЦБ, установленной на день уплаты пени;

Ц – цена контракта либо сумма невыполненных обязательств;

Д – число дней, на которое была просрочена сдача работ.

Пример. Договор заключен на 300 тысяч рублей. Пени должны быть выплачены 15 февраля 2019 года, ставка рефинансирования составляет 6,25 %.

Допустим, соглашение предполагает три этапа поставки товара:

• Первая часть товара поставлена позже на 29 дней. Несмотря на то, что прибыл весь объем продукции, покупатель отказался ее принимать, так как часть товара не соответствует условиям договора. Была произведена приемка товара на 30 тысяч рублей. Расчеты ведутся основе полной цены контракта, поскольку просрочка составила 29 дней. Будут начислены такие пени:

(1/300 × 6,25 %) × 300 000 × 29 =1 812,50 руб.

• При осуществлении второго этапа исполнитель задержал поставку на 10 дней и предоставил товар на 170 тысяч рублей. Пени исчисляются от цены контракта, сниженной на размер части, которая была принята на первом этапе. То есть вычисление производится от 270 тысяч рублей:

(1/300 × 6,25 %) × 270 000 × 10 = 562,50 руб.

• На последнем этапе поставщик привез продукцию на 100 тысяч рублей, но задержался на 20 дней. Пени рассчитываются от последней неисполненной суммы, а именно от 100 тысяч рублей:

(1/300 × 6,25 %) × 100 000 × 20 = 416,70 руб.

Для получения суммарного размера неустойки складывают пени по всем трем этапам:

1 812,50 + 562,50 + 416,70 = 2 791,70 руб.

Если исполнителем нарушаются любые положения договора, кроме сроков поставки, ПП РФ № 1042 предполагает установление штрафов в виде процента к цене контракта, когда речь идет о стоимостных обязательствах. Для нестоимостных обязательств штраф представляет собой фиксированную сумму. Данные штрафные санкции учитываются при начислении неустойки.

Далее представлены размеры штрафов за нарушение стоимостных обязательств, применяемых к исполнителям, не являющимся СМП:

Как рассчитать размер штрафа поставщику

Неисполнение заказчиком условий контракта также возможно. В таком случае при исчислении пени поставщик опирается на ч. 9 Правил, указанных в ПП РФ № 1042. Некачественное исполнение обязательств заказчиком наказывается фиксированными штрафами, если речь не идет о срыве обозначенных в договоре сроков.

Если допущена просрочка оплаты работ, штраф представляет собой проценты от суммы долга, о чем говорится в ст. 395 ГК РФ. При этом используется формула, которую мы уже видели выше при расчете неустойки для поставщика:

1/300 Ст × Ц × Д.

Пример. Договор заключен на 300 тысяч рублей. Исполнитель является СМП, поэтому ему необходимо перевести оплату ТРУ в течение 15 дней после приемки. Но покупатель передал необходимую сумму только спустя 30 дней, отталкиваясь от общих оснований. В итоге он опоздал, и штраф должен быть рассчитан таким образом:

(1/300 × 6,25 %) × 300 000 × 15 = 937,50 руб.

Как уплатить пени и штрафы

Если поставщик подтверждает неисполнение условий контракта по 44-ФЗ, необходимо действовать так:

1. Заказчик готовит в свободном формате письменную претензию, где фиксирует и описывает факт просрочки. В данной бумаге указываются реквизиты соглашения, номер счета и начисленная сумма неустойки.
2. Поставщик соглашается на оплату пени, после чего переводит денежные средства на счет, обозначенный покупателем.
3. Стороны подписывают акт приемки.
4. Заказчик оплачивает услуги по договору.
5. Сумма обеспечения выполнения условий контакта передается обратно поставщику.

Возможен и другой вариант уплаты штрафа, при котором заказчик вычитает неустойку из суммы, которая должна быть получена исполнителем. Здесь допустимы три подхода:

1. Уменьшается сумма, являющаяся оплатой исполнения работ по договору.
2. Средства вычитаются из обеспечения государственного контракта, которое поставщик должен получить обратно после предоставления ТРУ.
3. Взыскиваются средства через банк, предоставивший гарантию на исполнение обязательств, – если в данном документе есть пункт о взыскании за просрочку, заказчик может потребовать неустойку.

Можно ли избежать штрафов и пени

Бывает, что исполнитель не согласен с начислением неустойки и уверен, что вина за случившееся лежит на покупателе. Например, последний слишком поздно передал проектную документацию, поэтому вторая сторона не смогла вовремя выполнить свои обязательства по строительству.

Часть 9 ст. 34 закона о госзакупках позволяет поставщику оспорить начисленные штрафы и пени. Но для этого ему придется доказать отсутствие своей вины либо наличие непреодолимых обстоятельств. Чтобы защитить свои права, исполнитель может направить заявление в судебную инстанцию. В результате арбитражный суд:

1. Примет сторону заказчика и потребует, чтобы истец полностью погасил штрафы и пени.
2. Потребует частично удовлетворить требования поставщика. Суд может установить, что назначенная неустойка слишком велика, тогда ее размер будет уменьшен. Если по формуле данная сумма равна миллиону рублей, суд может обязать выплатить 200 тысяч, так как усмотрит несоразмерность последствий неисполнения условий по контакту по 44-ФЗ. Суд имеет право уменьшить неустойку, если она была намерено завышена покупателем либо превысила стоимость обязательств, которые не были исполнены по ст. 333 ГК РФ.
3. Освободит продавца от уплаты, если заказчик не может представить доказательства его вины.

Отметим, что в ГК РФ нет закрытого перечня обстоятельств непреодолимой силы. Обычно данный список устанавливает организатор торгов, закрепляя его в закупочной документации. К таким обстоятельствам обычно относятся стихийные бедствия, военные действия, забастовки, природные катаклизмы, пр.

Если поставщик решил защищать свои права в судебном порядке, ему важно заранее подготовить доказательную базу. В нее могут входить:

1. Копия письменного отказа покупателя от привлечения независимых экспертов для проведения оценки.
2. Свидетельские показания о своевременном предоставлении ТРУ либо об отказе заказчика от подписания акта приема-передачи.

В контрактной системе установлен определенный порядок начисления штрафов и пени. Таким образом наказываются все нарушения, допущенные в процессе выполнения работ по контракту. Ключевое правило начисления неустойки состоит в том, что она не может быть больше цены договора.