ЦЭТТ

Одним из способов подтверждения платежеспособности компании, победившей в тендере на право поставлять товары или оказывать услуги в рамках государственного заказа, является гарантия кредитного учреждения. Рассмотрим, что такое банковское обеспечение исполнения контракта, в каких случаях оно необходимо и как его получить.

Характеристики банковского обеспечения исполнения контракта

Банковская гарантия представляет собой документ, содержащий обязательство кредитной организации (гаранта) выплатить государственному заказчику (бенефициару) денежные средства в определенном размере, если исполнитель работ по контракту (принципал) не выполнит условия заключенного контракта.

Между всеми участниками отношений заключается договор, в котором подробно прописаны обязательства каждой стороны. Главные условия отражаются в тексте гарантии. Заказчик вправе не принять в качестве банковского обеспечения исполнения контракта документ, где такие условия не указаны или перечислены не в полном объеме.

Юридическую силу имеет гарантия финансового учреждения, соответствующая нескольким обязательным требованиям:

• Сведения о кредитной организации должны содержаться в едином реестре гарантий. Компания, принимающая участие в госзакупках, обращается в банк с просьбой предоставить соответствующую справку. Федеральным законом №44-ФЗ установлено, что все банки, который имеют право выдавать гарантии, включаются в общий реестр. Это позволяет исключить случаи представления поддельных обязательств. Заказчик, со своей стороны, также проверяет наличие финансового учреждения в общероссийском реестре. Гарантия банка, название которого отсутствует в этом перечне, не принимается бенефициаром.
• Кредитная организация выдает документ, подтверждающий исполнение обязательств подрядчиком, на основании результатов проверки его финансового состояния, включая данные о руководителе и главном бухгалтере компании. В ходе этих мероприятий банк должен убедиться, что фирму возглавляют люди, имеющие непосредственное отношение к ее деятельности, а не подставные лица.

Единого шаблона банковской гарантии на обеспечение исполнения контракта, которого обязаны придерживаться все финансовые учреждения, законом не установлено. Документы разных кредитных организаций могут незначительно отличаться, важно соответствие всем требованиям, указанным в Федеральном законе № 44-ФЗ.

Если принципал выполнил часть обязательств по контракту, размер гарантии уменьшается на соответствующую сумму.

Для государственного или муниципального заказчика банковское обеспечение исполнения контракта служит дополнительной мерой защиты по нескольким причинам:

• не дает принимать участие в тендере недобросовестным исполнителям;
• гарантирует покрытие убытков, если компания не выполнит взятые на себя обязательства. Заказчик получит денежные средства от банка, который впоследствии будет требовать их от принципала;
• платежеспособность и добросовестность исполнителя подтверждается официальным документом. Сам факт того, что фирма предоставила заказчику банковскую гарантию, свидетельствует о серьезности ее намерений;
• важным условием выдачи такого документа является его безотзывность, то есть финансовое учреждение не имеет право в одностороннем порядке прекратить действие гарантии. Это значит, что заказчик в любом случае получит причитающиеся ему денежные средства.

Когда не требуется банковское обеспечение контракта

На заказчика возлагается обязанность по установлению в документации требования по обеспечению исполнения контракта. Исключением являются случаи, перечисленные в пункте 2 статьи 96 Закона №44-ФЗ.

К ним относится осуществление закупок путем проведения запроса котировок, при условии, что цена контракта не превышает полумиллиона рублей.

Кроме того, заказчик не обязан устанавливать требование о предоставлении банковского обеспечения исполнения контракта, если речь идет о закупке у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), в том числе когда:

• предметом контракта служит приобретение товаров, услуг, относящихся к деятельности субъектов естественных монополий, а также услуг центрального депозитария;
• сумма закупки не превышает 300 тысяч рублей;
• заказываются услуги по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, газоснабжению (кроме услуг продаже сжиженного газа), по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения;
• услуги касаются направления работника в служебную командировку;
• предметом договора является энергоснабжение или купля-продажа электрической энергии с гарантирующим поставщиком;
• арендуется нежилое здание, строение, сооружение, а также нежилое помещение, необходимое для обеспечения федеральных или муниципальных нужд, нужд субъекта РФ.

Как получить банковское обеспечение исполнения контракта

На поддержку финансового учреждения могут рассчитывать компании, имеющие достаточный реальный оборот и имущество, которое может послужить залогом.

Подаче заявке в банк должна предшествовать объективная оценка своих шансов и вероятных рисков.

Этап №1. Выбрать подходящую кредитную организацию

Первый шаг – определение банка, который мог бы предоставить гарантию, – очень важен. Далеко не все финансовые учреждения имеют право поручиться перед заказчиком за исполнителя работ по государственному или муниципальному заказу.

Помощь специалиста понадобится и в случае, когда компания по каким-то причинам не может получить банковское обеспечение исполнения контракта. Брокеры выступают в роли посредников, способных оказать помощь в решении этого вопроса.

Как правило, банки рассматривают заявки на предоставление банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта от предприятий и организаций, работающих в одном регионе с ними. Однако сегодня практикуется рассмотрение просьб о поддержке, поданных в электронном виде,в этом случае место нахождения гаранта и принципала отходит на второй план.

Этап №2. Собрать пакет документов

Сразу скажем, что единого перечня не существует, каждая кредитная организация устанавливает собственный список бумаг, которые необходимо представить претенденту на получение гарантии. Цель финансового учреждения – убедиться в платежеспособности и добросовестности компании.

Обязательными документами являются различные справки, подтверждающее текущее финансовое состояние компании. Список требуемых бумаг различается в зависимости от регистрационной формы и вида налогообложения:

• Индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную форму уплаты налогов, представляют декларацию за прошедший год.
• ИП, которые исчисляют и уплачивают налоги по общей системе, подают в банк декларацию по форме 3-НДФЛ.
• Юридические лица на общей системе налогообложения прикладывают к заявке бухгалтерский баланс (форма №1) и отчет о финансовом состоянии за запрашиваемый период (форма №2).

Кредитные организации, которые требуют от претендентов на гарантию минимум справок, должны вызывать подозрение. Скорее всего, они осуществляют эту деятельность нелегально, есть опасность стать жертвой мошенников.

Выдача выписок из ЕГРИП и ЕГРЮЛ может занять некоторое время. Чтобы ускорить процесс подачи заявки, рекомендуем всегда иметь свежие экземпляры, не более чем месячной давности.

Этап №3. Заключить договор

Перед тем как подписать соглашение о предоставлении банковского обеспечения исполнения контракта с кредитной организацией, желательно показать проект договора опытному юристу.

Этап №4. Оплатить услугу

Получение банковской гарантии по своей сути мало чем отличается от оформления кредита.

За предоставление обеспечения исполнения контракта финансовые организации взимают плату, иначе им не было бы никакого смысла заниматься этой процедурой. Цены на гарантию каждый банк устанавливает самостоятельно, исходя из имеющегося спроса.

Стоимость услуги зависит и от других факторов, например:

• предмета банковской гарантии;
• срока действия договора с финансовым учреждением;
• суммы гарантии;
• наличия или отсутствия залогового имущества.

Если компания предоставила в качестве залога недвижимое или ценное движимое имущество, стандартный размер комиссии может быть уменьшен. В среднем кредитные организации просят за банковское обеспечение исполнения контракта вознаграждение в размере 4–6 % от суммы гарантийного обязательства.

Этап № 5. Получить гарантию

Получив оплату за свои услуги, финансовое учреждение направляет по одному экземпляру исполнителю работ (поставщику товаров) и заказчику.

К этому документу прилагается выписка из государственного реестра банковских гарантий.

Бухгалтерский учет банковской гарантии

В п. 351 Инструкции, утвержденной приказом Минфина № 157н, указано, что имущество, за исключением денежных средств, полученное учреждением в качестве обеспечения обязательств (залог), а также иных видов обеспечения исполнения обязательств (поручительство, банковская гарантия и т.д.), подлежит учету на забалансовом счете 10 «Обеспечение исполнения обязательств».

В письме Минфина РФ от 27.06.2014 № 02-07-07/31342 сказано, что дата отражения обязательства в виде банковской гарантии должна совпадать с датой ее предоставления. При выбытиибанковскойгарантиисучетаназабалансовомсчете 10 (отражение по счету со знаком минус) указывается дата прекращения обязательства, в обеспечение которого выдана названная гарантия (то есть дата исполнения поставщиком (исполнителем) обязательств, обеспеченных гарантией, или дата исполнения банком требований заказчика об уплате денежной суммы в связи с нарушением поставщиком (исполнителем) обязательства, в обеспечение которого была выдана гарантия).

Представим, что автономное учреждение «Центр развития физической культуры и спорта» объявило конкурс на поставку спортивного снаряжения и установило в документации требование об обеспечении исполнения контракта. Компания-победитель выбрала для этого банковскую гарантию на сумму 170 тыс. руб. со сроком действия три месяца, поскольку он должен превышать период действия контракта, который составляет два месяца.

Автономное учреждение отразит банковскую гарантию в своем бухгалтерском учете так:

Почему могут отказать в выдаче банковского обеспечения

Для финансового учреждения выдача гарантии сопряжена с определенным риском: если принципал не выполнит свои обязательства по государственному или муниципальному контракту, банку придется выплатить бенефициару собственные средства. В связи с этим случаи отказа нередки, особенно если в банк обращаются напрямую, без рекомендаций и помощи брокера.

Каковы наиболее распространенные причины отказа? Их несколько:

• Предоставление ложных данных

Благодаря современному уровню развития информационных технологий банки имеют возможность тратить на проверку предоставленных претендентами сведений всего один день. Этого достаточно, чтобы подтвердить или опровергнуть изложенную в документах информацию.

На что кредитные учреждения обращают внимание в первую очередь?

Проверке подвергаются учредительные документы, а также финансовая и бухгалтерская отчетность. На этом этапе выявляются не только фальшивые свидетельства о регистрации юридических лиц, но и случайно допущенные недочеты. Чтобы избежать отказа по этой причине, следует предварительно отдать документы на проверку независимым аудиторам.

Банк-гарант внимательно изучает репутацию собственников бизнеса, особенно с точки зрения наличия связи с подозрительными и неблагонадежными фирмами.

Не меньший интерес для кредитной организации представляет предмет и условия соглашения с заказчиком. Важно выяснить, располагает ли компания финансовой возможностью для исполнения контракта, есть ли у нее необходимые для этого лицензии или другие документы, дающие право на осуществление деятельности.

• Недостаточные финансовые показатели

Изучение бухгалтерской отчетности позволяет кредитному учреждению понять, соответствует ли сумма обеспечения тем активам, которыми располагает претендент. Компании, планирующей осуществлять поставки или выполнять работы на сумму, которая намного превосходит ее предыдущие сделки, с высокой степенью вероятности будет отказано в предоставлении гарантии.

С другой стороны, если поставщик обладает отменной репутацией, много лет работает на рынке и зарекомендовал себя как надежный партнер, высокая стоимость предполагаемого контракта может быть расценена как стремление перейти на новый уровень. Если к тому же за компанию поручится надежный посредник, скорее всего, она может рассчитывать на предоставление банковского поручительства.

• Компания не отвечает требованиям финансового учреждения

Каждый банк вправе устанавливать собственные критерии, соответствие или несоответствие которым является решающим для выдачи гарантии или отказа в этом.

Рекомендации для получения банковской гарантии

Повысить шансы на одобрение заявки и избежать проблем можно, если принять во внимание несколько рекомендаций.

1. Прежде чем принять решение об участии в закупках, подумайте, чем вы будете обеспечивать исполнение своих обязательств. При отсутствии свободных денежных средств или невозможности вывести их из оборота необходимо заранее позаботиться о банковской гарантии. Сравнив условия в разных кредитных организациях, можно выбрать самые выгодные.
2. Участие в закупках требует финансовых затрат, в том числе важно обеспечить наличие денежных средств к определенному сроку. Получите одобрение банка заблаговременно, чтобы при необходимости сразу воспользоваться предоставленным лимитом.
3. Крупные банки часто предлагают выгодные условия обеспечения исполнения обязательств по контракту, но далеко не всем компаниям их услуги доступны. Низкий процент оборачивается внушительным пакетом документов, которые кредитная организация требует от претендента на гарантию. Срок принятия решения довольно большой, минимум две недели, при этом банк может запрашивать все новые и новые сведения.
4. Серьезно подходите к оценке рентабельности. Определите нижний порог цены, который нельзя переступать. Не забывайте, что, опустив цену на 25 % и более, вы получите увеличение размера обеспечения в полтора раза.
5. Прежде чем подавать заявку на участие в торгах, подумайте, хватит ли вам собственных средств для исполнения контракта, особенно если его условиями не предусмотрена выплата аванса поставщику. В этом случае придется обратиться за финансовой помощью в кредитное учреждение.

Возврат банковского обеспечения при досрочном выполнении контракта

Изучение норм действующего законодательства в сфере закупок для государственных и муниципальных нужд позволяет сделать некоторые выводы.

В статье 368 Гражданского кодекса РФ раскрывается понятие независимой гарантии (до 01.06.2015 – банковской). Гарант по просьбе принципала берет на себя обязательство уплатить бенефициару некоторую денежную сумму при неисполнении принципалом условий соглашения.

Суть гарантии заключается в том, что дополнительно к имущественной массе должника, которая изначально служит способом обеспечения выполнения им своих обязательств перед кредитором, последний получает право удовлетворить свои требования за счет имущества другого лица – гаранта.

Одной из разновидностей независимой гарантии является банковская.

Часть 4 ст. 368 Гражданского кодекса РФ содержит общие требования к содержанию гарантии.

Требования к гарантии, которая служит средством обеспечения исполнения государственных контрактов, заключенных в соответствии с Законом о контрактной системе, указаны в ч. 2 ст. 45 и ст. 96 Закона о контрактной системе.

Общий механизм отзыва гарантии со стороны бенефициара определен в ч.3 ст. 371 Гражданского кодекса РФ. Бенефициар имеет право отказаться от гарантии, если такая возможность допускается ее условиями. Как только бенефициар отказался от гарантии, обязательство гаранта считается прекращенным.

Отзыв гарантии осуществляется в той же форме, в которой она была выдана. Это правило вытекает из положений п. 1 ст. 452 Гражданского кодекса РФ, регулирующей порядок изменения или расторжения договора.

Отзыв гарантии может быть обусловлен получением согласия бенефициара. При этом отзыв вступает в силу не с момента выражения гарантом своей воли, а с получения согласия бенефициара. Если гарантия предусматривает, что ее можно отозвать с согласия бенефициара, то отзыв оформляется соглашением между бенефициаром и гарантом.

В Законе о контрактной системе прямо не сказано, что, если подрядчик досрочно исполнил контракт, заказчик обязан или имеет право отказаться от банковской гарантии. Это можно расценить как отсутствие правовой нормы, при помощи которой могли быть урегулированы спорные вопросы.

Частью 7 ст. 96 № 44-ФЗ предусмотрено, что заказчик может уменьшить размер обеспечения контракта на сумму уже выполненных поставщиком обязательств. Если применить аналогию закона, логично предположить, что при досрочном исполнении контракта заказчик вполне может отказаться от его обеспечения, то есть вернуть подрядчику деньги или отказаться от банковской гарантии.

В п. 12.1 Постановления № 1005 косвенно отмечено, что бенефициар вправе вернуть гарантию банку либо направить гаранту уведомление о прекращении обязательств принципала по гарантии.

Письмо Министерства экономического развития от 18.12. 2015 года № Д28и-3722 содержит указание, что в случае надлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) основного обязательства в полном объеме и в срок, установленный контрактом, заказчик имеет право вернуть обеспечение исполнения контракта до окончания срока действия обеспечения по контракту.

В письме Министерства экономического развития от 18.11.2015 № Д28и-3462 говорится, что гарантийные обязательства по предмету исполненного контракта регулируются гражданским законодательством и не требуют дополнительного обеспечения со стороны поставщика (подрядчика, исполнителя), за исключением случаев, предусмотренных контрактом. Это значит, что при решении вопроса об отзыве гарантии по уже исполненному государственному контракту необходимо руководствоваться положениями Гражданского кодекса РФ.

Письмо Министерства экономического развития от 10.09.2015 № Д28и-2763 содержит информацию о том, что Законом о контрактной системе не установлен порядок отказа заказчика от своих прав по банковской гарантии, которая является обеспечением заявки на участие в закупке, путем направления в адрес банка соответствующего уведомления. В этом письме также содержится отсылочная норма на пункты 1 и 2 ст. 378 Гражданского кодекса РФ, которыми установлен отказ от гарантии со стороны бенефициара.

Согласно п. 4 ст.329 Гражданского кодекса РФ прекращение основного обязательства влечет за собой прекращение обеспечивающего его обязательства, если иное не предусмотрено законом или договором. Одним из таких случаев является выдача гарантии.

В ст. 370 Гражданского кодекса РФ указано, что предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них.Следовательно, факт исполнения государственного контракта не влечет автоматического прекращения действия гарантии.

Этот вывод подтверждается пунктом 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.03.2012 №14 «Об отдельных вопросах разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий».

Данная норма однозначно предоставляет заказчику право отказаться от своих прав по банковской гарантии.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 20.05.2015 N Ф05-4824/2015 по делу N А40-12418/14 определено, что исходя из пп. 3 п. 1 ст. 378 Гражданского кодекса РФ отказ от гарантии является односторонней сделкой, которую может осуществить только одно лицо – бенефициар.

Сложившаяся судебная практика показывает, возврат банковской гарантии выдавшему ее кредитному учреждению расценивается как прекращение использования этого способа обеспечения принципалом, поэтому возможность предъявления бенефициаром требования гаранту полностью исключена. Такая трактовка нормативных актов стала основой для постановления Арбитражного суда Уральского округа от 15.02.2016 N Ф09-42/16 по делу N А60-24703/2015 и постановления Арбитражного суда Московского округа от 24.11.2014 N Ф05-12756/2014 по делу N А40-9306/2014.

Все это подводит к выводу, что хотя в Законе о контрактной системе не прописана напрямую возможность отказаться от гарантии, заказчик может это сделать в соответствии с положениями Гражданского кодекса РФ.

С точки зрения ч. 3 ст. 1 Гражданского кодекса РФ такие действия заказчика можно считать добросовестными.