ЦЭТТ

ФАС России разработала и предлагает принять очередной законопроект, нацеленный на существенное реформирование Федерального закона № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». Предлагаемые изменения не только потребуют корректировки Положений о закупке, но и принципиально изменят практику закупочной деятельности без преувеличения всех заказчиков. ФАС России, вероятно, воспринимает практику применения «старшего закона» 44-ФЗ «О контрактной системе…» как эффективную. По этой или какой-то иной причине антимонопольная служба предпринимает уже не первую попытку использовать требования 44-ФЗ как образец для подражания 223-ими заказчиками.

Предлагается установить закрытый перечень случаев закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика). Указанный перечень:

• существенно сужает круг малых закупок; так, закупки предлагается проводить в пределах сумм, определенных п. 1 ч. 15 ст. 4 223-ФЗ, то есть 100 (500) тысяч рублей;
• не учитывает специфики коммерческих и промышленных предприятий, которых среди применителей 223-ФЗ немало; в перечне присутствуют пункты, посвящённые, например, изделиям народного художественного промысла, но отсутствуют упоминания топлива, оборудования, услуг охраны, финансовых услуг и пр. Неужели ФАС России всерьёз полагает, что основания закупки, интересные госзаказчику, будут также востребованы закупщиком в рамках 223-ФЗ?

Предлагаемые новации, возможно, облегчат ФАС России контроль закупочной деятельности организаций-заказчиков. Однако вместе с тем они с высокой вероятностью поставят под угрозу удовлетворение многих оперативных потребностей закупщиков. При этом такую правовую проблему, как, например, повторяемость малых закупок (пресловутое «дробление»), проект не освещает, оставляя антимонопольному органу возможность усмотрительного применения его контрольных функций.

Удар также будет нанесён и по исполняемым заказчиками договорам. Так, в части изменения существенных условий договоров в ходе их исполнения предложено внедрить правовой принцип «разрешено только то, что разрешено». Изменения будут допустимы по соглашению сторон только в случаях, установленных ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок…». На данный момент Положениями о закупке многих заказчиков предусмотрены основания изменения договоров, которые учитывают разнообразные факты хозяйственной жизни. Если инициатива ФАС России будет поддержана, то невозможными станут корректировки сроков исполнения договоров, порядка расчётов и пр., будут затруднены корректировки цен, количества товаров, работ, услуг.

Заказчик, вместе с тем, получит в качестве дополнительной обязанности проведение экспертизы результатов исполнения всех договоров. Шестилетний опыт применения Федерального закона № 44-ФЗ показывает, что такой институт, как экспертиза, не будучи внятно нормативно определённым, превращается в формальность, за отказ от применения которой для заказчика может наступать ответственность.

Ещё одним негативным последствием принятия законопроекта в его нынешнем виде станет введение обязательного использования каталога товаров, работ, услуг (КТРУ). ФАС России предлагает использовать КТРУ как для закупок через электронный магазин, так и при описании предмета всех конкурентных закупок.

Сейчас КТРУ используется заказчиками в рамках Федерального закона № 44-ФЗ.

Специфика КТРУ такова, что его позиции содержат самые общие требования к предметам закупки. Заказчик, желающий расширить набор требований к качеству товаров, работ, услуг, вынужден включать в документацию о закупке обоснование по каждому добавленному требованию. Зачастую такие обоснования весьма субъективны и потому оспоримы. Кажется, что применение КТРУ превратилось в игру «закупи желаемое». Заказчики относятся к КТРУ не как к помощнику, а как к очередной пустой обязанности.

В этом вопросе ФАС России вновь полностью игнорирует отраслевую специфику заказчиков. Безусловно, закупка простых товаров с использованием КТРУ возможна. Однако если применять КТРУ для технически сложных товаров, их закупка существенно затрудняется.

Нельзя оставить без внимания и полномочия ФАС России как контрольного органа в сфере закупок. На данный момент при рассмотрении жалоб участников закупки ФАС ограничена доводами жалобы, что делает невозможной проверку всей проводимой закупки. Пока ФАС России игнорирует крайне неуспешную для неё судебную практику по этому вопросу и продолжает при получении жалоб проводить сплошные проверки закупочных документаций. С введением предлагаемой новации этот подход окажется узаконенным. Полагаем, лишним будет говорить о том, как от этого могут пострадать интересы любого закупщика.

Все закупки в электронной форме, в том числе закупки через так называемый электронный магазин, будут проводиться исключительно на электронных площадках, перечень которых утвержден Правительством РФ в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ. Сейчас закупщики пользуются самыми разными ЭП, в том числе и специально для них разработанными. Поэтому переход на применение только «федеральных» площадок вряд ли обрадует многие организации: им придётся в сжатые сроки отказаться от сотрудничества с имеющимися операторами площадок и наладить взаимодействие с новыми, обучить персонал.

Также готовятся к внедрению следующие ограничивающие инициативу заказчика новации:

• установление закрытого перечня сведений, документов, которые можно истребовать в составе заявки на участие в закупке; предлагаемый перечень гораздо меньше, чем существующий в силу ЕОСЗ;
• установление закрытого перечня требований к участникам закупки;
• утверждение порядка оценки заявок участников закупки.

Нет сомнений, что и требования к участникам, и критерии будут максимально примитивными, превалирующим окажется ценовой критерий. Да, конкурентность процедур закупки – это хорошо. Но если строить систему на принципе «кто дешевле, тот и победил», высоких результатов не достичь.

Законопроект уже раскритикован профессиональным сообществом. В ходе совещания, проведенного Аналитическим центром при Правительстве РФ 10 июня 2020 года, «за» прозвучал голос только представителя ФАС России. Тем не менее, судьба новаций пока абсолютно не ясна, и вся борьба впереди.